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一.真题解析及答题技巧

1、甲男与乙男于2004年7月28日共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。7月30日晚,乙在该中学校园外望风,甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入丙居住的房间后,发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外,没有其他贵重财物,便以水果刀相威胁,喝令丙摘下手表(价值2100元)给自己。丙一边摘手表一边说:“我是老师,不能没有手表。你拿走其他东西都可以,只要不抢走我的手表就行。”甲立即将刀装入自己的口袋,然后对丙说:“好吧,我不抢你的手表,也不拿走其他东西,让我看看你脱光衣服的样子我就走。”丙不同意,甲又以刀相威胁,逼迫丙脱光衣服,丙一边顺手将已摘下的手表放在桌子上,一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房后对丙说:“好吧,你可以穿上衣服了。”在丙背对着甲穿衣服时,甲乘机将丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头,乙问抢了什么东西,甲说就抢了一只手表。甲将手表交给乙出卖,乙以1000元价格卖给他人后,甲与乙各分得500元。

问题:请根据刑法规定与刑法原理,对本案进行全面分析。25分) 

答题技巧

看分答题。分值越高,回答也要详细,争取面面俱到,所谓的“小题大做”;如果分值不高,则简略回答即可,所谓的“大题小做”。

如何“全面回答”?核心是“定罪”与“量刑”两方面,或者说“罪”与“责”两方面。

“罪”——包括定什么罪?是否共同犯罪?是一罪还是数罪?

“责”——包括:(1)应当适用的法定刑幅度,主要是抢劫、强奸、拐卖的加重犯;(2)是否具有总则规定的法定量刑情节,如犯罪构成理论中的未成年、聋哑人等;正当化事由中的防卫过当、避险过当;犯罪停止形态理论中的预备、未遂、中止;共犯理论中的从犯、胁从犯、教唆未遂;量刑制度中的累犯、自首、坦白、立功等;(3)是否数罪并罚(涉及罪数理论中的牵连犯、吸收犯、想象竞合犯等)。

司法部公布的答案及评分标准

(一)关于甲和乙的行为

1、甲、乙构成抢劫罪共犯(1分)。因为二人有抢劫的共同故意和抢劫的共同行为(1分)。甲、乙的抢劫属于入户抢劫(1分),因为丙的房间属于其生活的与外界相对隔离的住所(1分);由于由于乙和甲共谋入户,甲事实上也实施了入户抢劫行为,所以乙虽然没有入户,对乙也应适用入户抢劫的法定刑。(1分)。

综合本案主客观方面的事实,可以认定甲为主犯,乙为从犯(1分),对于从犯乙应当从轻、减轻或者免除处罚(1分)。

2、甲、乙虽然构成抢劫罪共犯,但二人的犯罪形态不同(1分):

1)甲的抢劫属于犯罪中止(1分),因为在当时的情况下,甲完全能够达到抢劫既遂,但他自动放弃了抢劫行为(1分);由于抢劫中止行为没有造成任何损害,所以,对于甲的抢劫中止,应当免除处罚(1分)。

2)乙的抢劫属于犯罪未遂(1分),一方面,不能因为甲事实上取得了手表就认为是抢劫既遂,因为该手表并非甲抢劫既遂所得(1分);另一方面,乙并没有自动放弃自己的抢劫行为,甲的中止行为对于乙来说,属于意志以外的原因(1分)。对于未遂犯乙,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚(1分)。

——总结:抢劫罪(15分),包括:

抢劫罪共犯(1)+理由(1)

入户抢劫(1)+理由(1)+适用升格的法定刑(1)

既然是共同犯罪:谁主犯、谁从犯(1)+对从犯如何处理(1)

再看犯罪形态:不同(1分)——如何不同:甲为抢劫罪中止(1)+理由(1分)+对中止犯如何处理(1分)乙为抢劫罪未遂(1分)+理由(2)+对未遂犯如何处理(1分)

(二)关于甲的行为

1、甲逼迫丙脱光衣服并猥亵丙的行为,成立强制猥亵妇女罪(1分)

2、甲乘机拿走丙手表的行为,成立盗窃罪(1分)。因为拿走手表的行为符合盗窃罪的构成要件(1分);拿走手表不属于抢劫罪中强取财物的行为,不能将取得手表的事实评价在抢劫罪中,而应另认定为盗窃罪(1分)。

(三)关于乙的行为

1、乙的行为不成立盗窃罪(1分)。乙虽然客观上为甲的盗窃行为起了一定作用(望风),但乙并不存在盗窃的共同故意,不与甲成立盗窃罪的共犯(1分)。

2、基于同样理由,乙的行为也不成立强制猥亵妇女罪的共犯(1分)。

3、乙将手表卖与他人的行为不成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪(以前为销售赃物罪),因为该罪中的销赃是“代为销售赃物”( 1分),虽然手表是甲盗窃所得的赃物,当乙以为手表是与甲共同抢劫所得的赃物,因此,乙没有代为销售他人犯罪所得赃物的故意,不成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪(1分)。——如果甲告诉乙表是偷来的,则乙销赃就另成立一个掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

如果甲抢了丙的手机,猥亵了丙,还顺手拿走了手表,则乙和甲就手机成立抢劫罪的既遂,甲对手表成立盗窃罪。

最后还加一句:对于甲应以抢劫罪(中止)、强制猥亵妇女罪、盗窃罪数罪并罚;对于乙应以抢劫罪(未遂)论处。即使其他有没提到的,这里也可以弥补。

 

二.案例练习及答案要点

【案例一】猎人甲因与同村妇女乙通奸而打算离婚,其妻坚决不同意,扬言如果甲提出离婚,将与甲同归于尽。甲无奈,只得一方面佯装与丙和好如初,另一方面告知乙准备杀害丙而与之结婚,并让乙购买毒鼠强用于毒杀丙,但乙多次寻购而无处购买。此计不成后,甲又请巫婆丁施法术咒死丙。一日,甲正在擦猎枪(注:甲系合法持有该枪支,并接受过严格的枪支安全使用培训),丙赶集回来,兴致勃勃地站在甲身旁向甲介绍在集市上的所见所闻。由于甲在擦枪时没有将枪中子弹退出,也没有关上保险,无意中触碰扳机走火致丙死亡。案发后,甲向公安机关投案,并如实供述了上述事实,但辩称自己没有想到枪支会走火。

阅读上述材料后,根据我国刑法规定分析:

1)应如何认定甲、乙、丁行为的性质?为什么?

2)应如何处罚甲、乙、丁?

【答案要点】

1)首先,甲与乙通奸是在男女双方自愿的情况下发生性关系,既不违背妇女意志,也没有使用暴力、胁迫或者其他手段。通奸行为属于道德范畴,不构成犯罪。其次,甲与乙图谋以毒鼠强杀丙,甲乙二人共同犯故意杀人罪。再次,甲请巫婆丁施法术咒死丙,不构成犯罪,如果某种行为根本不可能侵害或者威胁法益,不管行为人的内心多么邪恶,也不具有刑法意义上的社会危害性。最后,甲擦枪走火致丙死亡,构成过失致人死亡罪。

2)在甲乙共同犯故意杀人罪中,由于乙没有购买到毒鼠强,故二人构成故意杀人罪的犯罪预备,应当比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

甲向公安机关投案,并如实供述了上述事实,构成自首,可以从轻或者减轻处罚。

甲构成故意杀人罪犯罪预备与过失致人死亡罪,应当数罪并罚。

丁的行为不构成犯罪,故对丁不予刑事处罚。

 

【案例二】某村村委会办公室财物被盗,村委会主任甲怀疑是村民陈某所为,即带领村治保主任等人将陈某带到村委会办公楼“审讯”。陈某拒不承认偷窃行为,甲即命人将陈某关押在办公楼的地下室。陈某感到冤屈,第二天早晨在办公楼地下室愤而自杀身亡。

甲在被采取强制措施后,主动向公安机关交代,他在担任村委会主任期间还有以下违法行为,后经查证属实:村里因100亩土地被国家征用,获得国家土地征用补偿款500万元。甲在负责发放这笔款项时,谎称为了催要这笔款项,曾花费5万元用于“疏通关系”,遂用假发票在土地征用补偿款中报销5万元“招待费”归自己所有。

阅读分析上述案例后,请回答以下问题:

1)甲的行为各构成何罪?并简要说明理由。

2)对甲应如何处罚?并简要说明法律根据。

【答案要点】

 (1)甲命人关押陈某的行为,与他人共同构成非法拘禁罪。因为甲的行为非法剥夺了他人的人身自由,且造成了严重后果。

甲虚报冒领5万元土地征用补偿款的行为,构成贪污罪。甲虽然是村委会主任,但负责土地征用补偿款的发放工作不属于村民自治管理范围内的事务,而属于协助人民政府从事行政管理工作,是“其他依照法律从事公务的人员”,符合贪污罪的主体条件。甲利用该职务上的便利,骗取土地补偿金,符合贪污罪的构成要件。

(2)甲在非法拘禁的共同犯罪中起主要作用,是主犯。

对甲构成贪污罪可以从轻处罚。因为甲在被采取强制措施后,主动交代了司法机关没有掌握的该罪行,构成自首,按照法律规定可以从轻处罚。

对甲应当数罪并罚。因为甲的行为分别构成非法拘禁罪和贪污罪,应当数罪并罚。

 

【案例三】甲(女,1994年7月20日生)因其同居男友乙已另有新欢丙而生恨意。2014年6月7日,甲得知当晚丙一人独居于郊外的出租屋,遂叫来好友丁(男,1996年12月13日生),要其晚上去强奸丙,并给了500元“报酬”给丁,丁同意。晚9点,甲领着丁来到丙住处附近,指认了出租屋,并给了丁一把其从男友处偷来的钥匙。晚10点左右,丁找到出租屋,因房门未锁而顺利进入房间,正欲强奸时,遭到被害人极力反抗。黑暗中丁用力反复将被害人头部向墙体撞去,见被害人不再反抗,于是拉开电灯。丁准备强奸时发现被害人已没有了气息,遂匆忙逃走。回家后,丁越想越怕,便告知父母。其父母反复规劝,并拉着丁到公安机关去交待了罪行。案发后查明:①甲已有三个月身孕;②甲于2013年1月4日因盗窃罪被判处有期徒刑6个月,缓刑1年,并处罚金500元;③被害女子并非丙,而是丙的另一同室女友戊,丙当晚因加班未归;④戍因丁的暴力而死亡。 阅读分析上述案例后,请回答以下问题:

1)甲、丁的犯罪行为构成何罪?构成一罪还是数罪?并简要说明理由。

2)甲、丁原想强奸丙,实际上加害了丙的同室女友戊。这对甲、丁的定罪量刑有无影响?为什么?

3)对甲能否判处死刑缓期二年执行?为什么?

4)甲是否构成累犯?为什么?

5)指出丁具备的法定量刑情节及其处罚原则。

【答案要点】

1)甲、丁的行为构成了强奸罪一罪,不构成数罪;甲教唆丁实施强奸行为,并为丁的强奸行为提供了准备条件的帮助行为,丁接受教唆并实施强奸行为,符合强奸罪的构成要件,甲成立教唆犯,丁是实行犯,甲的帮助行为为教唆行为所吸收,不再独立评价。两人的行为成立强奸罪共同犯罪;丁在实施强奸中致被害人死亡的行为不需要单独定罪,因为刑法明确规定强奸致使被害人死亡的属于强奸罪的结果加重犯,甲也应对戊的死亡结果承担责任。

2)这一事实对甲、丁的定罪量刑没有影响。因为戊虽然不是甲、丁预期的犯罪对象,但这属于法律性质相同的对象认识错误,不影响定罪与量刑。

3)不能对甲适用死刑缓期二年执行。因为死缓只是死刑的一种执行方法,对怀孕的妇女不能判处死刑包括判处死刑缓期二年执行。

4)甲不构成累犯。因为甲犯强奸罪是在盗窃罪的缓刑考验期满以后,且没有刑法规定的撤销缓刑的法定事由。根据刑法规定,此情形是原判刑罚不再执行,不是刑罚执行完毕,不符合累犯的成立条件。

5)丁犯罪时不满18周岁,应当从轻或减轻处罚;丁被其父母拉到公安机关交待罪行的行为,符合自首的成立条件,成立自首。犯罪以后自首,可以从轻或减轻处罚。

 

【案例四】甲于2000年10月因犯诈骗罪被判处无期徒刑,2014年3月被假释。2016年5月,甲通过互联网得知某单位有钢材销售后,与乙商量,要乙扮作自己的助手,携带款项前往洽谈生意。在甲与该单位谈判中,乙一直在场。经谈判,双方签订合同,合同约定,甲预付货款总金额30%后,可提走合同项下全部钢材,余款待甲提走货物后一星期内支付。甲按合同支付了15万元预付款,提走了价值50万元的钢材。钢材到手后,甲、乙与丙谈判销售钢材,丙对钢材来路表示怀疑,甲不得不说出实情。最终,丙支付30万元现金买下了该批钢材。甲分给乙3万元后潜逃。案发后,乙被抓获,主动提供了甲的藏匿地点,使公安机关顺利将甲抓获归案。

阅读、分析案情后,请回答下列问题:

1)请分别认定甲、乙、丙行为的性质。

2)甲的假释考验期是多少年?假如甲因其骗取50万元钢材的行为被判处12年有期徒刑,对甲应如何决定执行的刑罚?

3)对乙应如何处罚?并说明理由。

【答案要点】

1)甲、乙的行为构成合同诈骗罪。理由:以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的行为构成合同诈骗罪。本案中,甲收受某单位给付的货物后逃匿,属于在合同履行过程中骗取对方当事人财物的行为,构成合同诈骗罪;乙参与合同诈骗,并分得赃款,构成该合同诈骗罪的共犯。

丙明知钢材是犯罪所得而收购的,构成收购赃物罪。

2)甲的假释考验期是十年。假如甲因其骗取50万元钢材的行为被判处12年有期徒刑,对甲应决定执行无期徒刑。理由:根据刑法第86条,被假释的犯罪分子,在假释考验期限内犯新罪,应当撤销假释,依法实行数罪并罚。甲因诈骗罪被处无期徒刑后被假释,假释考验期犯合同诈骗罪,故应当撤销假释,仍应执行诈骗罪的无期徒刑和合同诈骗罪的12年有期徒刑,按照吸收原则,决定执行无期徒刑。

3)乙被抓获后主动提供了甲的藏匿地点,使公安机关顺利将甲抓获归案,构成一般立功,依法可以从轻或者减轻处罚;乙在合同诈骗罪中起次要作用,属于从犯,依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

 

【案例五】甲为了骗取保险金,花1万元买来一辆二手名牌轿车,通过在某国有保险公司担任业务员的好友乙经办,向该保险公司谎报轿车价值为20万元,投保车辆盗抢、毁损险。之后,甲找中学生丙(男,15岁),给丙5千元报酬,请丙将停在甲自家平房前的轿车烧毁。丙问为什么,甲说那是邻居的车,要烧掉报复邻居。丙说没问题,十天以内解决。丙拿钱带上同学丁(男,15岁)一起吃喝、上网吧。丁问丙哪来许多钱,丙告以实情,并请丁帮忙,丁答应,并搞来一大瓶汽油放在丙家,准备点火用。此间,甲担心轿车离自已家太近,烧车会烧到自家和邻居的房屋,就打电话告诉丙放弃烧车,并让丙将5千元钱退回。丙已将钱花去大半,无法偿还,听后十分着急,一边答应停止行动,过几天退钱,一边通知丁就在当晚行动。丁答应,约定当晚在烧车地点汇合。晚上,丙带上汽油瓶到烧车地点,丁因害怕未去。丙久等丁未果,遂决定单独行动。丙将汽油泼到车上,点火烧车,然后躲在一边察看动静。丙见火越烧超大,十分害怕,急忙打电话报火警,并急叫附近四邻灭火。由于丙报警、喊人救火及时,仅烧毁轿车、烤糊了邻近该轿车的几间房屋的门窗和屋格,未造成其他后果。

事后,甲向保险公司索赔,保险公司派乙核定险损事故。乙明知甲虚报保险标的价值、恶意制造了这起保险事故,但考虑是朋友关系,还是给其出具了保险事故评估证明,致使保险公司全额赔付甲20万元保险金。

案发后,乙在审讯期间主动交待:在三个月前曾利用职务上便利虚构一起车险事故,从本公司骗领到5万元赔款,据为已有。

阅读分析上述案例后.请回答以下问题:

1)甲、乙、丙各构成何罪或何罪的共犯(只需指明甲、乙、丙分别就哪一事实成立何罪或何罪之共犯,不必说明理由)。

2)丁的行为是何种犯罪形态(既遂、未遂、预备、中止)?并简要说明理由。

3)根据本案给出的事实,指出哪些被告人具有何种法定量刑情节。

【答案要点】

1)甲:虚报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金的行为,构成保险诈骗罪;唆使丙放火烧车,构成放火罪共犯;

乙:明知甲虑报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金而为其办理保险、出具虚假保险事故评估证明,构成保险诈骗罪共犯;虚假理赔5万元据为已有,构成贪污罪;

丙:放火烧车的行为,构成放火罪共犯。

2)丁构成放火罪既遂,因为实行犯丙放火已造成具体危险,构成放火罪危险犯既遂。丁虽然未直接参与犯罪实行,但未能有效撤回已提供的帮助,不能单独成立中止,所以随丙放火罪既遂而既遂。

3)丙、丁犯罪时不满18周岁,应从轻或者减轻处罚;

丁在共同犯罪中起辅助作用,是放火罪的从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚;

乙主动交持不同种罪行(贪污),成立自首,可以从轻或者减轻处罚。

 

【案例六】2018年7月某日,被告人王某、李某、张某在某公园售票处商定,由李某负责望风,王某、张某混入购票的人群行窃。后王某、张某挤入购票人群,王某窃得一游客钱包(内有人民币2000余元),欲逃离现场时,被发现。民警胡某与几名群众即上前抓捕王某、张某。王某向东逃离200余米后,掏出随身携带的尖刀刺破胡某主动脉,致胡某因急性失血性休克死亡,王某逃走。张某向西逃离100余米后,被群众抓获。李某则乘乱逃走。后王某、李某均被抓获。问:

1)王某、李某、张某的行为是否构成共同犯罪?

2)王某、李某、张某的行为构成什么罪?为什么?

【答案要点】

1)王某、李某、张某在盗窃罪范围内构成共同犯罪。

2)王某构成抢劫罪。根据我国刑法规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪定罪处罚。本案中王某在盗窃后为抗拒抓捕而当场使用暴力,应当按照抢劫罪定罪处罚。根据我国刑法的规定,抢劫致人重伤、死亡的应当按照抢劫罪定罪处罚,不另外成立其他罪名。所以,王某仅仅成立抢劫罪一罪。

王某虽实行行为过限成立抢劫罪,但李某、张某无需对王某的抢劫罪成立共犯责任,而仍只成立盗窃罪。

 

【案例七】被告人李某、男、37岁,某劳动局财务科出纳员。2016年11月,某市人民政府委托建设银行发行该市奖券,每张奖券30元,中奖者一等奖奖金5万元,二等奖奖金为3万元,单位和个人均可购买。购买时不留印鉴,买后不挂失,并要求开奖后头一天,各单位必须将本单位购买的奖券全部封存登记。该劳动局代为职工买了一部分奖券之后,部分职工不愿意买,因此财务科又将这部分奖券原价收回作为本单位购买的奖券,委托李某保管。但没有封存登记。2017年11月,中奖号码公布后,被告人李某发现自己负责保管的单位奖券中有一张中了二等奖。李某将没有中奖的自己的奖券替换了这张已经中奖的单位奖券。由于该奖券是由劳动局统一从某职工手中回购所得,因此,劳动局职工很快知道本单位有张奖券中了二等奖,但李某保管的奖券中却并没有中二等奖的奖券。李某因害怕而不敢去银行兑换奖金。后单位领导找李某谈话,李某觉得不妙主动将该奖券交给局领导,并承认了自己偷换奖券的事实。问:

李某的行为是否构成犯罪?如果构成犯罪,该如何定罪量刑?说明理由。

【答案要点】

1)李某构成贪污罪。贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本案中李某是国家机关中从事公务的人员,利用职务的便利,非法占有其单位所有的公共财物,数额较大,达到3万元,符合贪污罪的构成要件,成立贪污罪。

2)李某属于贪污中止。犯罪中止是指在犯罪过程中,行为人自动放弃犯罪或者自动有效的防止犯罪结果的发生,因而没有完成犯罪的犯罪停止形态。本案中李某侵占了单位的奖券,必须到银行兑奖后其犯罪行为才会完成。在犯罪的过程中,李某自动的放弃犯罪,并将奖券返还给单位,符合犯罪中止的条件,故属于贪污中止。

3)李某有自首情节。自首是指犯罪分子犯罪后自动归案并如实交待自己犯罪行为的行为。本案中李某在犯贪污罪之后,主动的向有关其单位领导投案,并且如实交待了自己偷换奖券的事实,符合自首的成立条件。

4)根据我国刑法的规定,犯罪中止的,如果没有造成损害的,应当免除处罚。犯罪分子自首的,可以从轻或者减轻处罚;犯罪较轻的,可以免除处罚。所以,本案中李某的行为没有造成损害,并且属于犯罪较轻的情形,所以对于李某应当免除处罚。

 

【案例八】甲,男,30岁,2008年4月因侮辱罪被判处有期徒刑2年,缓刑3年。2009年12月,甲教唆乙(1994年10月生)与一名痴呆女性强行发生性关系,甲在一旁观看取乐,但其本身并未与该痴呆女子发生性关系。乙回家后,被其父发现异常,随后追问出真情,将乙捆绑后送至当地公安机关。乙到案后说出行为的前因后果,公安机关遂将甲抓获归案。 请你就本案应如何处理表明观点,并陈述理由。

【答案要点】

1)乙已满14周岁,可以构成强奸罪。

乙属于犯罪的时候不满18周岁的人,应当从轻或者减轻处罚。

乙被捆绑到公安机关投案,根据有关司法解释的规定,不视为自动投案,不成立自首。乙到案后如实交代了自己与甲的全部罪行,所以成为坦白,对其可以从轻处罚。

2)甲与乙构成强奸罪的共同犯罪,其中甲为教唆犯,乙为实行犯。

甲教唆的乙不满18周岁,所以对甲的犯罪行为应当从重处罚。

甲在缓刑考验期间犯罪,对甲应当撤销缓刑,对其强奸罪判处刑罚后,与其侮辱罪所判的2年有期徒刑实行数罪并罚。

 

【案例九】某甲,26岁,2005年因故意伤害罪被判有期徒刑3年,2008年刑满释放。甲服刑前曾借给乙2000元钱。刑满出狱后,甲多次找乙索要,但乙以种种借口不予归还。2011年某日,甲再次到乙家索要欠款,乙不仅拒绝还款,并对甲进行辱骂。甲恼怒之下冲上去与乙撕扯在一起,撕打中,乙被甲绊倒,头部撞在桌角上,当即休克。甲见此情景后慌忙离开乙家,但想到自己2000元钱未讨回,于是又返回乙家,从乙家床头柜中翻出18000元现金后携款离去。乙妻回家后,见乙已死亡且家中凌乱,即以抢劫罪报案。后乙被抓获。

试分析对甲的行为应如何定性及本案的法定量刑情节。

【答案要点】

1)甲的行为构成盗窃罪和故意杀人罪。理由是:甲仅因逃债之事与乙撕扯扭打,意外造成乙死亡,属于意外事件。但其先行行为导致乙倒地休克,使乙的生命权利处于危险状态,其具有作为义务,对其作为义务不予履行,导致乙死亡,属于不作为的间接故意杀人。甲并不是有意将乙撞倒其休克而取材,而是在乙死亡后,乘机到乙家中翻走现金18000元,属于秘密盗窃取乙的财物,符合盗窃罪的构成特征。亦即,甲没有使用暴力或者胁迫等手段窃取乙的财物,而是采取秘密手段窃取乙的财物,构成盗窃罪而不构成抢窃罪。

2)甲构成累犯,理由是:2005年甲犯的是故意犯罪,被判处3年有期徒刑;2008刑满释放后不满5年,于2011年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪,符合累犯的特征。对于甲,应以盗窃罪和故意杀人罪实行数罪并罚,且应当从重处罚。

 

【案例十】甲某,男,26岁,曾因盗窃罪被判处拘役6个月,2009年12月刑满释放。乙某,男,18岁。2010年4月底,甲某与乙某多次密谋共同实施抢劫,并为此准备了凶器。2010年5月上旬,甲某、乙某携带凶器多次于夜间在偏僻小路旁守候,欲抢劫行人财物,但均未遇见行人。2010年6月,甲某和乙某在公安机关例行检查中,因没有身份证和暂住证而受到盘问。经公安人员教育,两人将上述情况如实供述。试析对甲某、乙某应当如何定罪处罚?

【答案要点】

1)对甲某、乙某应当按照抢劫罪(预备)的共同犯罪定罪处罚。同时具有自首情节。首先,甲某、乙某为了实施抢劫犯罪,多次密谋,并且准备了犯罪工具,还多次于夜间在偏僻的小路旁守候,欲对经过的行人实施抢劫犯罪。甲某、乙某上述行为已经触犯了刑法关于抢劫罪的规定,应当定抢劫罪。同时,甲某和乙某两人合谋,在主观方面具有犯罪的共同故意,在客观上具有共同的犯罪行为,成立共同犯罪。其次,甲某、乙某的上述行为是抢劫罪的犯罪预备。
  (2)在决定甲某和乙某的刑罚处罚的时候,应当注意案件中的量刑情节。第一,犯罪预备的量刑情节,对此,刑法规定,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二,自首情节。甲某和乙某是在公安人员的盘问中,如实供述司法机关还未掌握的本人犯罪行为,根据刑法第67条的规定,应当按照自首论处。对于自首犯,可以从轻或者减轻处罚。犯罪较轻的,可以免除处罚。

 

【案例十一】人民法院查明成年人高某以下犯罪事实:

事实一:2011年7月2日高某在拐卖妇女过程中,将顾某强行奸淫,后又强迫其卖淫,7月9日将顾某出卖。在7月20日,高某还以出卖为目的合资两名婴儿,为防止婴儿哭闹,高某给婴儿喂了安眠药,因剂量不当导致其中一名婴儿死亡,另一名婴儿一直没有卖出去。

事实二:高某听说有人向公安机关举报了自己的上述事实,便带着10万元人民币,于2016年9月2日晚找到该县公安局分管刑事侦查工作的副局长任某(任某为高某父亲的战友,与高家关系甚密),请任某帮忙。任某在收到钱款后答应“想办法”,后来任某找了个“理由”让办案人员对该举报材料进行了“技术”处理而没有立案。不久,任某调离了公安机关,高某因“事实”中的行为被司法机关采取强制措施后,主动交代了向任某送钱的事实。问:

(1)“事实一”中高某的行为应如何定罪处罚?为什么?

(2)“事实二”中高某的行为应如何定罪处罚?为什么?

(3)“事实二”中任某的行为应如何定罪处罚?为什么?

【答案要点】

1)对高某应以拐卖妇女儿童罪定罪处罚。高某以出卖为目的实施了拐卖妇女和儿童的行为,构成拐卖妇女、儿童罪。同时其将顾某强奸的行为和强迫其卖淫的行为又同时构成了拐卖妇女、儿童罪的加重犯。

(2)对高某应以行贿罪定罪处罚。高某以谋取不正当利益为目的实施给予国家工作人员以财物的行为,构成行贿罪。

因高某在被追诉前主动交代行贿行为,可以减轻处罚或者免除处罚。

(3对任某应以受贿罪和徇私枉法罪数罪择一重罪外断

任某利用其县公安局分管刑事侦查工作的副局长职务的便利,接收高某财物,并为使高某逃避法律追究而对报案材料进行“技术处理”而没有立案。其收受高某财物,并为高某谋利的行为侵害了国家工作人员的职务行为廉洁性,构成了受贿罪。其对报案材料进行“技术”处理,使高某不被追诉的行为同时侵害了国家司法机关的正常活动与国家的司法公正,构成了徇私枉法罪。

根据我国《刑法》相关规定,司法工作人员因受贿而徇私枉法的应择一重罪处断。

 

【案例十二】被告人李俊伟及其弟李志强(在逃)、王小龙(在逃)在出租房内,与范志军、范小永因伙食费问题双方发生争执,被告人李俊伟即打范志军一耳光,并将范志军摔倒在地,尔后分别与李志强持擀面杖猛击范志军头部。正在卧室内收拾行李的范小永见状后大声呼救,王小龙即冲入卧室手掐范小永的颈部将范摔倒在地,并用衣物塞住范的嘴巴,被告人李俊伟又携擀面杖冲入范小永卧室猛击范的头部数下,将范小永打昏。此时,范志军欲逃出门外呼救,被李俊伟发现拖回客厅并又用擀面杖击打范志军头部,将范志军打昏。尔后,被告人李俊伟及李志强、王小龙用绳子、领带捆绑范志军、范小永的手脚,并用衣物堵塞二范的嘴巴,将二人拖入卧室内用席子盖住,并把地板上的血迹拖干净。被告人李俊伟及李志强、王小龙在收拾衣物时,在范志军、范小永的衣物中发现人民币3500元,即当场携走范小永3500元及范志军密码箱、身份证等物,尔后逃离现场。经法医鉴定:范志军头部的损伤为重伤。

请问:该案应如何处理? 为什么?

【答案要点】

被告人的行为成立故意伤害罪与盗窃罪,应数罪并罚。理由如下:

1)故意伤害后见财起意,乘机窃取被害人财物行为,独立于先前的故意伤害行为,二者之间在性质上没有从属关系,是两种性质不同的犯罪行为,也不存在牵连犯罪。

2)该行为符合盗窃罪“秘密窃取他人财物”的特征。

3)该取财行为不成立抢劫罪。因为抢劫罪是以暴力、胁迫或者其他方法,当场强行劫取公私财物的行为,而当行为人将被害人打昏后,已经不存在行为人可以对其施加暴力等强制手段的对象,也不需要强行抢取财物。虽然被害人不能反抗是由于先前的暴力伤害行为造成的,但先前的暴力伤害行为并不是在非法占有他人财物目的的驱使下进行的,如果既将先前的暴力伤害行为认定为故意伤害罪,又将这种暴力伤害行为作为抢劫罪中的“当场使用暴力”,实际上是对同一个行为进行了两次评价。行为人在被害人不知道的情形下将财物取走应成立盗窃罪,与先前的故意伤害罪数罪并罚。

 

【案例十三】被害人张某某是精神病人,经常到被告人李春桥家里吵闹,李不胜其烦,于是叫上被告人张培忠、李合发,想将张某某打一顿,给其一个教训。三人来到张某某家里后,用拳头、木棍将张某某打了一阵子后离开。当晚11点多,被告人张培忠想,张某某可能死了,为避免麻烦,不如将尸体抛入河中。于是叫上了被告人张秋元、张培越二人到了张某某家,发现地上有一滩血,但张某某竟然没死,还在痛苦地呻吟。张培忠想,反正张某某大概也活不成了,同时为了免被告发,就举起一块石头猛砸张某某的胸口,直至其不再动弹。期间,张秋元、张培越在一旁站着。后张培忠叫张秋元、张培越将张某某的尸体装入纤维袋,与另一个装有石块的纤维袋绑在一起沉入河底。案发后,五名被告人被逮捕。经法医鉴定,张某某开始被三人殴打的伤为轻伤,张某某实为入水后窒息身亡。检察院提起公诉。法院认定被告人李春桥、李合发为故意伤害罪共犯,认定被告人张培忠、张秋元、张培越成立故意杀人罪共同犯罪。

请问:该案应如何处理? 为什么?

【答案要点】

1)张培忠应该以故意伤害罪和故意杀人罪数罪并罚。理由:张培忠、李春桥、李合发三人先前的行为成立故意伤害罪共同犯罪。张培忠后来的行为成立故意杀人罪。虽然两次行凶张培忠都参与其中,而且施暴的对象是同一个被害人,施暴的时间间隔也不长,但属于在两次独立犯意的支配下所实施的独立的犯罪行为,两次犯罪行为并不存在牵连或者竞合关系,应该数罪并罚。

2)张秋元和张培越不成立故意杀人罪共犯。理由:二人不具备“当为”的义务,不能成立不作为的故意杀人罪,也不属于帮助犯。二人成立过失致人死亡罪。


第 2 章:刑法 作者:    来源:希律法考    2018年09月27日

刑法

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