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第 1 章:刑法概说 作者:刘刚    来源:希律法考    2018年11月21日

第一节 刑法的概念、性质、任务和机能

一.刑法的概念

1刑法有狭义、广义之分:

狭义上的刑法:(普通刑法)指系统规定犯罪与刑罚的法典,即刑法典。

广义上的刑法:(普通刑法+特别刑法)指规定犯罪与刑罚的所有法律规范。

——特别刑法即刑法典以外的刑罚法规(单行刑法、附属刑法规范)

2.通常采用的刑法概念为:

1)所谓刑法,是指规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。

2)刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。

刑法规定犯罪及其法律效果。例如:第232条(故意杀人罪):故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑;情节较轻的,处3年以上10年以下有期徒刑。其中,故意杀人的……,情节较轻……”为故意杀人罪的罪状,“……处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑;……3年以上10年以下有期徒刑。为故意杀人罪的法定刑,即法律效果。

刑法所规定的犯罪的法律效果主要是刑罚,所以我国通常称为刑法(刑罚法规Penal Law。因为适用刑罚的前提是犯罪,所以,西方一些国家称之为“Criminal Law”(即犯罪法)。

 

二.刑法的性质

1.刑法属于公法

公法与私法是古罗马法学家乌尔比安对法的一种划分。两大实体法中,刑法属于公法,而民法属于私法。法追求正义,因为正义是私法的灵魂,但刑法所追求的正义与民法所追求的正义是有区别的。刑法中的正义是分配的正义而非平均的正义。所谓分配的正义,是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别,按照个人的价值实行分别对待。而所谓平均的正义,是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别,实行均等对待。

例如:民法中甲、乙造成丙相同的数额损害要承担相同数额的赔偿责任;但刑法中甲、乙抢劫丙相同数额的财物,要视其可责性程度承担不同的刑事责任。

2.刑法属于实体法

实体法是相对于程序法而言的。刑法与民法均属于实体法,与它们相对应的程序法为刑事诉讼法与民事诉讼法。在法律体系中,实体法非常重要,但不能因此而轻视程序法。中国自古以来重实体而轻程序,刑讯逼供和暴力取证屡见不鲜,程序上的违法就不可避免地导致实体上的不公正。这种情形已逐渐改变。

 

三.刑法的任务

《刑法》第2条:中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利、民主权利和其他权利,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行。

 

四.刑法的机能

1、行为规制机能

行为规制机能的具体内容是:刑法将一定的行为规定为犯罪,并给予刑罚处罚,表明该行为在法律上是无价值的,是法所禁止的,法对该行为作了否定评价(——评价规范),同时要求人们作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(——决定规范)。

例如:《刑法》第234条第一款规定:故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。这一刑事立法规定表明,伤害他人身体的行为在法律上是被否定、被禁止、为法所不允许的行为,同时要求人们作出不实施伤害他人身体的行为的意思决定。

2、法益保护机能

所谓法益,即为法所保护的利益。刑法之外的法律如民法等也保护法益,但刑法动用刑罚,以期保护得更彻底。不过,刑法具有谦抑性,只有在其他法律不能充分保护该法益时,才动用刑法进行保护。所以,刑法是最后的手段,也是一种不得以的恶,其适用必须慎重。

3、人权保障机能

人权保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民人权的机能。人权保障机能具体表现在:

1法无明文规定不为罪。犯罪必须由刑法加以明确规定,从这种意义上说,没有刑法就没有犯罪。例如,一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为,但因为并未被刑法所禁止,因此,不能作为犯罪论处。也可以说,一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为,但在刑法面前是自由的。但是,如果行为人明知自己有严重性病还卖淫或者嫖娼的,则触犯了《刑法》第360条,可成立传播性病罪。因为《刑法》第360条对此有明确规定:明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的,处5年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。

2法无明文规定不处罚。一方面,只要行为人行为不构成刑法规定的犯罪,就不受刑罚处罚。法无明文规定不为罪、不处罚,意味着刑法限制了国家刑罚权的发动。也就是说,只要行为人的行为不构成刑法规定的犯罪,他就不受国家刑罚的干预,在刑法面前,他就是自由的,因而刑法能保障善良国民的人权。另一方面,即便行为人的行为成立犯罪,对行为人也只能依据刑法的规定处罚,适用对该罪所规定的法定刑,而不能适用该罪所没有规定的刑罚。从这意义上讲,刑法不仅是善良人的大宪章,也是犯罪人的大宪章

刑法三种机能的关系:行为规制机能是刑法的本质机能;法益保护机能与人权保障机能是刑法的派生机能。法益保护机能主要体现在对合法公民权益的保护,人权保障机能主要体现在对犯罪人人权的保障。二者互为表里,但有时发生矛盾。如何实现它们的调和,是刑法理论、实践的核心课题之一。


目录
第1章  刑法概说
第2章  犯罪概说
第3章  犯罪构成
第4章  犯罪排除事由
第5章  犯罪未完成形态
第6章  共同犯罪
第7章  单位犯罪
第8章  罪数形态
第9章  刑罚概说
第10章  刑罚种类
第11章  刑罚裁量
第12章  刑罚执行
第13章  刑罚消灭
第14章  刑法各论概说
第15章  危害国家安全罪
第16章  危害公共安全罪
第17章  破坏社会主义市场经济秩序罪
第18章  侵犯公民人身权利、民主权利罪
第19章  侵犯财产罪
第20章  妨害社会管理秩序罪
第21章  危害国防利益罪
第22章  贪污贿赂罪
第23章  渎职罪
第24章  军人违反职责罪

第 1 章:刑法概说 作者:刘刚    来源:希律法考    2018年11月21日

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