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第 4 章:犯罪排除事由 作者:刘刚    来源:希律法考    2018年11月21日

第三节 紧急避险

一.紧急避险的概念

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。

 

二.紧急避险的构成(成立条件)(★★★★

1、避险意图:为了保护合法利益,即为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险;

2、避险起因:存在着对国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利危险;

3、避险客体:紧急避险损害的是第三者的合法权益;

4、避险时间:正在发生的危险须是迫在眉睫,对国家、公共利益和其他合法权利已直接构成了威胁;

5、避险可行性:只有在不得已即没有其他办法可以避免危险时,才允许实行紧急避险;

6、避险限度:紧急避险行为所引起的损害应小于所避免的损害。

司法实践中权衡权益的大小,应明确以下几点:其一、在一般情况下,人身权利大于财产权利。所以,不允许牺牲他人的生命来保全本人的财产,哪怕这种财产的价值再大。其二、在人身权利中,生命权是最高的权利,不容许为了保护一个人的健康而牺牲另一个人的生命,更不容许牺牲别人的生命而保全自己的生命。其三、在财产权益中,应该用财产的价格进行比较,不容许为了保护一个较小的财产权益而牺牲另一个较大的财产权益,尤其不容许牺牲较大的国家、公共利益以保护本人较小的财产权益。

 

三.紧急避险与正当防卫的比较

(一)相同点:二者都是为了保护公共利益、本人或者他人的人身或其他合法权益免受危害而采取的一种紧急措施,都会给某种利益造成一定的损害,但从整体上看,它们又都是有益于社会的行为而不是犯罪行为,因此,都不负刑事责任。

(二)区别

1、二者在性质上是不同的。正当防卫是合法行为与不法行为的斗争,是正义与邪恶的斗争;而紧急避险则是在危急情况下,为保存一个较大的合法权益而损害另一个较小的合法权益。者是权衡两种合法权益大小后所作的抉择。

2、二者必须具备的条件不同,主要表现在:

1)危害的来源不同:紧急避险的危害来源非常广泛,既可以是人的不法侵害,也可以是自然灾害,动物侵袭等;而正当防卫的危害来源只能是不法侵害。

2)行为所损害的对象不同:紧急避险损害的对象是第三者的合法权益;而正当防卫损害的对象只能是不法侵害人。

3)行为的限制条件不同:紧急避险是行为只能是在迫不得已即在没有其他方法可以避免的情况下才能实行,而正当防卫的行为则无此限制。

4)对损害程度的要求不同:紧急避险损害的合法利益必须小于所保护的合法利益,而正当防卫所造成的损害可以大于不法侵害者可能造成的损害。

 

四.例外规定:刑法第21条第3款规定,在职务上、业务上负有特定责任的人,不得因为避免本人合法权益免受危险的损害而实行紧急避险

 

五.避险过当的含义及其处罚:

1、含义:紧急避险超过必要限度而造成不应有的危害的行为,即避险过当。

2、处罚:紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

 

第四节  其他犯罪排除事由

除正当防卫与紧急避险外,还存在其他犯罪排除事由(其中有些是否属于违法阻却事由尚存在争议)。是否为刑法所明文规定,因国家而异。多数为超法规犯罪排除事由,如法令行为、正当业务行为、被害人承诺、基于推定的承诺、自救行为、义务冲突等

一.法令行为

法令行为,是指直接根据成文法律、法令的规定,作为行使权利或者承担义务所实施的行为。法令行为分为四类:

一是基于政策的理由而排除违法性的行为。

例如:日本刑法第187条规定了发行彩票罪。发行彩票是违法行为,但基于财政政策的理由,赛马法、自行车竞赛法规定某些发行彩票的行为是合法行为。

二是法令有意明示了合法性条件的行为。

例如:有些国家刑法规定了堕胎罪,但又有法律规定,符合一定条件的堕胎行为,是合法行为。

三是职权(职务)行为。例如:司法人员对犯罪嫌疑人进行拘捕。

四是权利(义务)行为。例如:公民扭送现行犯。

 

二.正当业务行为

指虽没有法令的直接规定,但在社会观念上被认为是正当的业务上的行为。

例如:拳击不成立暴行罪、伤害罪。

正当业务行为判处犯罪性必须具备两个条件:一是业务必须是正当的;二是在业务范围内的行为。

 

三.被害人承诺

被害人承诺的成立条件:

1.被害人承诺的法益只能是本人有权支配和自由处分的个人法益(生命权和重大健康权不能承诺);

2.承诺人必须具有承诺能力(即能够理解承诺行为的性质、内容、意义和后果);

3.承诺必须出于承诺者真实的意思(戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺,不排除犯罪的成立)

4.承诺的时间必须在行为实施之前作出;

5.行为不能超出承诺的范围。

 

四.自救行为

指权利受到侵害的人,在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复权利的情况下,依靠自己的力量救济权利的行为,即自救行为。

自救行为与正当防卫的区别在于:正当防卫是在侵害正在发生时实施的,而自救行为是在侵害终了之后实施的。自救行为成立的条件:一,已经对法益造成了违法侵害;二,通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复权利;三,根据行为无价值论的观点,需要有自救的意思,即必须是为了恢复自己的权利;四,自救行为具有相当性,需要考虑自救方法与程度的补充性及法益权衡。


目录
第1章  刑法概说
第2章  犯罪概说
第3章  犯罪构成
第4章  犯罪排除事由
第5章  犯罪未完成形态
第6章  共同犯罪
第7章  单位犯罪
第8章  罪数形态
第9章  刑罚概说
第10章  刑罚种类
第11章  刑罚裁量
第12章  刑罚执行
第13章  刑罚消灭
第14章  刑法各论概说
第15章  危害国家安全罪
第16章  危害公共安全罪
第17章  破坏社会主义市场经济秩序罪
第18章  侵犯公民人身权利、民主权利罪
第19章  侵犯财产罪
第20章  妨害社会管理秩序罪
第21章  危害国防利益罪
第22章  贪污贿赂罪
第23章  渎职罪
第24章  军人违反职责罪

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