2018法律职业资格考试每日一练5月28日(各科+答案+解析)

来源:法律职业资格考试网   作者:希律法考    2018年05月28日 09:23:24    希律法考交流群:702233167
考试报名、查分、领证 免费短信预约提醒
立即预约
导读:希律法考每日精选真题,真实的反映以往考试的考查方向、考查重点和考查模式,供大家练习题感,查漏补缺。

2018法律职业资格考试每日一练5月28日

历年真题是最好的复习训练材料,真实的反映以往考试的考查方向、考查重点和考查模式,通过做真题,不但可以体味考试重点、难点、常考点,而且能够把握命题风格、题型及各部门法在司法考试中的分值比重,应考能力将得到提升,复习方向会更加明确,大大节省时间。希律法考每日精选真题供大家练习题感,查漏补缺。

一、单项选择题

1.中国甲公司(买方)与某国乙公司签订仪器买卖合同,付款方式为信用证,中国丙银行为开证行,中国丁银行为甲公司申请开证的保证人,担保合同未约定法律适用。乙公司向信用证指定行提交单据后,指定行善意支付了信用证项下的款项。后甲公司以乙公司伪造单据为由,向中国某法院申请禁止支付令。依我国相关法律规定,下列哪一选项是正确的?

A.中国法院可以诈欺为由禁止开证行对外支付

B.因指定行已善意支付了信用证项下的款项,中国法院不应禁止中国丙银行对外付款

C.如确有证据证明单据为乙公司伪造,中国法院可判决终止支付

D.丁银行与甲公司之间的担保关系应适用《跟单信用证统一惯例》规定

【答案】B

【考点】信用证

【解析】ABC项:根据最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第10条规定:“人民法院认定存在信用证欺诈的,应当裁定中止支付或者判决终止支付信用证项下款项,但有下列情形之一的除外:(一)开证行的指定人、授权人已按照开证行的指令善意地进行了付款”本题中指定行已经善意支付了信用证项下的款项,故法院不应禁止中国丙银行对外付款,B项正确,AC项错误。

D项:《跟单信用证统一惯例》只调整信用证各方当事人之间的关系,丁银行与甲公司之间的担保关系不属其调整范围,此项错。

2.关于诉讼时效中断的表述,下列哪一选项是正确的?

A.甲欠乙10万元到期未还,乙要求甲先清偿8万元。乙的行为,仅导致8万元债务诉讼时效中断

B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元,丙要求甲承担8万元。丙的行为,导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断

C.乙欠甲8万元,丙欠乙10万元,甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为,不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断

D.乙欠甲10万元,甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起,乙的10万元债务诉讼时效中断

【答案】B

【考点】《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》关于诉讼时效中断的规定

【解析】A选项,《诉讼时效规定》第十一条规定,权利人对同一债权中的部分债权主张权利,诉讼时效中断的效力及于剩余债权,但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。因此,甲主张8万元债权没有表示放弃其他2万元债权,所以10万元诉讼时效都中断。A项错误。

B选项,《诉讼时效规定》第十七条第二款规定,对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由,应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。因此,丙的行为导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断。B项正确。

选项C错误。《诉讼时效规定》第十八条规定,债权人提起代位权诉讼的,应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。因此甲的行为会导致丙对乙的债务诉讼时效也中断。C项错误。

D选项,《诉讼时效规定》第十九条第一款规定,债权转让的,应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。因此诉讼时效应该自甲、丙之间的债权转让通知到达乙之日起中断,而不是自甲、丙签订债权转让协议之日起中断。D项错误。

3.甲市政府批复同意本市乙区政府征用乙区某村丙小组非耕地63亩,并将其中48亩使用权出让给某公司用于建设商城。该村丙小组袁某等村民认为,征地中有袁某等32户村民的责任田32亩,区政府虽以耕地标准进行补偿但以非耕地报批的做法违法,遂向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?

A.袁某等32户村民可以以某村丙小组的名义起诉

B.袁某等32户村民可以以自己名义起诉

C.应当以乙区人民政府为被告

D.法院经审理如果发现征地批复违法,应当判决撤销

【答案】B

【考点】行政诉讼原告与被告

【解析】本题考查原告与被告资格。根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题解释》(以下称行政诉执行讼法解释)第16条规定:“农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服,可以自己的名义提起诉讼。”B正确。

根据《农村集体土地行政案件规定》第3条第一款规定:“村民委员会或者农村集体经济组织对涉及农村集体土地的行政行为不起诉的,过半数的村民可以以集体经济组织名义提起诉讼。”所以袁某等村民可以以村小组这一集体经济组织义提起诉讼,A正确。

《行政诉讼法执行解释》第19条规定:“当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。”所以作出批复同意的甲市人民政府才是被告,C错误。

《行政诉讼法》第70条规定:“行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为:(一)主要证据不足的;(二)适用法律、法规错误的;(三)违反法定程序的;(四)超越职权的;(五)滥用职权的;(六)明显不当的。”所以征地批复这一行政行为违法,则说明该行为符合上条的规定应当予以撤销,D正确。(本题答案:ABD,官方答案为B)

4.刘月购买甲公司的化肥,使用后农作物生长异常。刘月向法院起诉,要求甲公司退款并赔偿损失。诉讼中甲公司否认刘月的损失是因其出售的化肥质量问题造成的,刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决书,以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。关于本案刘月所受损害与使用甲公司化肥因果关系的证明责任分配,下列哪一选项是正确的?

A.应由刘月负担有因果关系的证明责任

B.应由甲公司负担无因果关系的证明责任

C.应由法院依职权裁量分配证明责任

D.应由双方当事人协商分担证明责任

【答案】B

【考点】产品质量侵权案件中举证责任的分配

【解析】A、B两项考查侵权诉讼因果关系证明责任由谁负担。《民事证据规定》第4条规定了举证责任倒置,其第1款第6项规定:“因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任”。即,缺陷产品致人损害的侵权诉讼属于举证责任倒置的情形之一。不过,从该项规定看,被告所承担举证责任的是法定的免责事由,[《产品质量法》第41条第2款规定了免责事由,即:生产者能够证明有下列情形之一的,不承担赔偿责任:(1)未将产品投入流通的;(2)产品投入流通时,引起损害的缺陷尚不存在的;(3)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。]而不是因果关系。换言之,因果关系仍由作为受害人的原告承担。[题干中说,刘月为证明其所受损失系使用了甲公司有质量问题的化肥造成的,向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决书,以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。其意也许在考查考生对免证事实中的预决事实的理解和运用。然而,所谓预决的事实是针对同一事实而非同类事实而言,是指前诉判决所判定的事实对后诉判决具有限预先决定的作用,后诉判决不得作出与之相反或不同的认定。换言之,后诉对前诉判决所确定的事实可以直接引用,无需再要当事人履行举证责任提供证据加以证明,即免除预决事实主张者的举证责任。那么,前诉吴某案判决书所判定的事实与后诉刘月案的事实是否为同一事实?如果是同一事实,刘月提供吴某案判决书就能达成其目的,否则,就不能免除刘月的举证责任,刘月需继续提供证据以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。很明显,吴某案的事实与刘月案的事实极可能不是同一事实。因此,吴某案判决书所判定的事实也极可能不构成预决的事实,刘月需继续提供证据以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。]从这个角度看,A项正确,B项错误。然而,关于举证责任倒置,理论上一般认为,如果实行举证责任倒置,则主张损害赔偿的原告须就违法行为、损害结果承担举证责任;若被告否认损害赔偿请求权,则被告须就其无过错、其违法行为与原告所受损害之间无因果关系承担举证责任。[参见江伟主编:《民事诉讼法(第二版)》,高等教育出版社、北京大学出版社2004年版,第181页。]由于缺陷产品致人损害属于特殊侵权行为,实行无过错的归责原则,即过错问题不再成为证明对象,因此,被告应承担举证责任的事实就是其违法行为与原告所受损害之间无因果关系。从理论这一角度看,A项错误,B项正确。

C、D两项考查证明责任能否裁量分配或协商分配。《证据规定》第7条规定:“在法律没有具体规定,依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时,人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。”可见,证明责任由哪一方当事人承担是由法律、法规或司法解释预先确定的,不能由当事人协商分配,一般也不能由法院裁量分配。故C、D两项错误。

二、多项选择题

5.出现下列何种情形时,一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权?

A.债务人被宣告失踪,且无可供执行的财产

B.债务人移居国外,但国内有其购买现由亲属居住的住宅

C.债务人被宣告破产,中止执行程序的

D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权

【答案】AC

【考点】先诉抗辩权

【解析】《担保法》第十七条规定,当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的,保证人不得行使前款规定的权利:(一)债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;(二)人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的;(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十五条规定,担保法第十七条第三款第(一)项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形,包括债务人下落不明、移居境外,且无财产可供执行。

A选项,符合《担保法解释》第二十五条规定的债务人下落不明的条件,因此保证人不得行使先诉抗辩权。

B选项,债务人移居国外,但是其国内有供执行的财产,因此不符合债权人要求债务人履行债务发生重大困难的情形。保证人可以行使先诉抗辩权。B项错误。

C选项,符合《担保法》第十七条第二款的条件,因此保证人不得行使先诉抗辩权。C项正确。

D选项,《担保法》第十七条第三款规定的书面形式,应该是项合同当事人作出,因此本选项中项第三人表示不发生放弃先诉抗辩权的效力,保证人还可以行使先诉抗辩权。D项错误。

6.甲以20万元从乙公司购得某小区地下停车位。乙公司经规划部门批准在该小区以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了甲的停车位,乙公司同意为甲置换更好的车位。甲则要求拆除电梯,并赔偿损失。下列哪些表述是错误的?

A.建电梯获得规划部门批准,符合小区业主利益,未侵犯甲的权利

B.即使建电梯符合业主整体利益,也不能以损害个人权利为代价,故应将电梯拆除

C.甲车位使用权固然应予保护,但置换车位更能兼顾个人利益与整体利益

D.电梯建成后,小区尾房更加畅销,为平衡双方利益,乙公司应适当让利于甲

【答案】ABD

【考点】禁止权利滥用原则

【解析】甲取得停车位使用权,不受他人不法侵害。乙公司建设观光电梯,入梯口占用了甲的停车位,构成对甲的权利的侵害。故A项错误。甲享有停车位使用权,但乙公司已经投入200万元建成了观光电梯,虽然构成对甲权利的侵害,但若要求拆除电梯,显然构成了权利滥用。故B项错误。在本题之情形下,另外置换车位并赔偿甲之损失,显然比拆除电梯更能兼顾个人利益与整体利益,并且在置换与赔偿之后,小区尾房销售收入无须让利给甲。故C项正确,D项错误。

7.某晚,崔某身穿警服,冒充交通民警,骗租到个体女司机何某的夏利出租车。当车行至市郊时,崔某持假枪抢走何某人民币1000元,并将何某一脚踹出车外,使何某身受重伤,崔某乘机将出租车开走。本案中属于抢劫罪法定加重情节的有哪些?

A.持枪抢劫

B.冒充军警人员抢劫

C.抢劫致人重伤

D.在公共交通工具上抢劫

【答案】AC

【考点】抢劫罪

【解析】本题考查抢劫加重行为的认定。根据《刑法》第263条规定:“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产:(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。”崔某冒充交通民警抢劫的行为符合第六项的规定,B正确。

将何某踹出车外造成重伤的行为符合第五项的规定,C正确。

根据相关司法解释,“持枪抢劫”必须是持有《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支,而不是假枪,崔某不成立持枪抢劫,A错误。

依据相关司法解释,公共交通工具指从事旅客运输的各种公共汽车,大、中型出租车,小型出租车不属于公共交通工具,D错误。

8.关于国际投资法相关条约,下列哪些表述是正确的?

A.依《关于解决国家和他国国民之间投资争端公约》,投资争端应由双方书面同意提交给投资争端国际中心,当双方表示同意后,任何一方不得单方面撤销

B.依《多边投资担保机构公约》,多边投资担保机构只对向发展中国家领土内的投资予以担保

C.依《与贸易有关的投资措施协议》,要求企业购买或使用最低比例的当地产品属于协议禁止使用的措施

D.依《与贸易有关的投资措施协议》,限制外国投资者投资国内公司的投资比例属于协议禁止使用的措施

【答案】ABC

【考点】投资争端解决、海外投资保险、与贸易有关的投资措施

【解析】A项考查解决国际投资争端中心的管辖权。《关于解决国家和他国国民之间投资争端公约》第二十五条第一款规定,“中心的管辖适用于缔约国(或缔约国向中心指定的该国的任何组成部分或机构)和另一缔约国国民之间直接因投资而产生并经双方书面同意提交给中心的任何法律争端。当双方表示同意后,任何一方不得单方面撤销其同意。”因此,A项正确。

B项考查《多边投资担保机构公约》中的合格东道国。多边投资担保机构成立的目的是要促进生产性资金流向发展中国家,因此,公约明确规定,机构只对向发展中国家成员领土内的投资予以担保。故B项正确。

C项和D项考查与贸易有关的投资措施。根据《与贸易有关的投资措施协议》,WTO成员不得实施与GATT第三条国民待遇和第十一条取消数量限制义务不符的投资措施,这些措施包括“当地成分要求”“贸易平衡要求”“外汇平衡要求”和“出口限制”。本题中,要求企业购买或使用最低比例的当地产品属于“当地成分要求”,违反了国民待遇原则,是禁止使用的措施。而限制外国投资者投资国内公司的投资比例与贸易无关,不是《与贸易有关的投资措施协议》禁止使用的投资措施。故D项正确,D项错误。

9.甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同,约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后,刘某按约定交付了技术成果,甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属,双方发生争执。下列哪些选项是正确的?

A.申请专利的权利属于刘某,但刘某无权获得报酬

B.申请专利的权利属于刘某,且刘某有权获得约定的报酬

C.如果刘某转让专利申请权,甲研究所享有以同等条件优先受让的权利

D.如果刘某取得专利权,甲研究所可以免费实施该专利

【答案】BCD

【考点】委托开发的发明权益归属

【解析】根据《合同法》第339条规定:委托开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的,委托人享有以同等条件优先受让的权利。甲研究所委托刘某开发,支付报酬是合同义务,刘某作为开发人,权利归属于刘某,故A错误,B正确。根据上述规定,CD也正确。

三、不定项选择题

10.某市公安机关根据商场电子监视系统拍摄的图像资料破获一盗窃团伙,收缴赃款8万余元,并缴获金、银首饰及CD机、电视剧录象带等赃物。下列说法正确的是:

A.现金、CD机、首饰属于物证

B.电子监视系统拍摄的图象资料属于视听资料

C.电视剧录象带属于视听资料

D.监视系统拍摄的图象资料属于勘验笔录,电视剧录象带属于视听资料

【答案】AB

【考点】物证、视听资料和勘验笔录

【解析】本题考查证据的分类。被盗的现金、CD机、首饰以及电视剧录像带是赃款、赃物,属于物证;电子监视系统拍摄的盗窃团伙作案过程的图像资料属于视听资料;勘验笔录是指公检法机关的工作人员在进行勘验时所作的客观记载,AB正确。

【温馨提示】因考试政策、内容不断变化与调整,希律网站提供的以上信息仅供参考,如有异议,请考生以权威部门公布的内容为准。
希律法考APP

希律法考APP下载

直播听课、在线刷题看书
随时随地学习,精彩一手掌控

希律法考微信公众号

关注微信公众号,领取法考礼包

法考干货、真题模拟题、刷题看书,轻松搞定法考,尽在法考微信助手

免费公开课
扫码,移动端同步直播

距2020年09月05日考试剩余

智能题库

  • 历年真题

    在线真题估分,模拟演练 进入考试
  • 模拟试题

    专家+数据智能分析,精准出题 进入考试
  • 同步训练

    逐章逐节的做题练习,巩固学习 进入考试
  • 每日一练

    智能推荐每天10题高质练习题 进入考试
0