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2018法律职业资格考试每日一练8月23日(各科+答案+解析)

来源:法律职业资格考试网   作者:小明    2018年08月23日 11:18:25    希律法考交流群:343325550
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一、单项选择题(在下列各题的备选项中,请选择1个最符合题意的选项)

1.红光公司起诉蓝光公司合同纠纷一案,A市B区法院受理后,蓝光公司提出管辖权异议,认为本案应当由A市中级法院管辖。B区法院裁定驳回蓝光公司异议,蓝光公司提起上诉。此时,红光公司向B区法院申请撤诉,获准。关于本案,下列哪一选项是正确的?

A.B区法院裁定准予撤诉是错误的,因为蓝光公司已经提起上诉

B.红光公司应当向A市中级法院申请撤诉,并由其裁定是否准予撤诉

C.B区法院应当待A市中级法院就蓝光公司的上诉作出裁定后,再裁定是否准予撤诉

D.B区法院裁定准予撤诉后,二审法院不再对管辖权异议的上诉进行审查

【答案】D

【考点】法院对管辖权异议的处理

【解析】《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第2条规定:"在管辖权异议裁定作出前,原告申请撤回起诉,受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的,对管辖权异议不再审查,并在裁定书中一并写明。"由该规定可知D项做法符合法律规定。

2.张某,甲市人,中国乙市远洋运输公司"黎明号"货轮船员。"黎明号"航行在公海时,张某因与另一船员李某发生口角将其打成重伤。货轮返回中国首泊丙市港口时,张某趁机潜逃,后在丁市被抓获。该案应当由下列哪一法院行使管辖权?

A.甲市法院

B.乙市法院

C.丙市法院

D.丁市法院

【答案】C

【考点】特殊情况的管辖权

【解析】根据《高法解释》第4条规定:在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪,由该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖。"黎明号"货轮最初停泊的中国口岸所在地法院就是丙市法院,因此应当由丙市法院行使管辖权,C项正确。

3.2009年2月10日,王某因涉嫌诈骗被县公安局刑事拘留,2月24日,县检察院批准逮捕王某。4月10日,县法院以诈骗罪判处王某三年有期徒刑,缓期二年执行。5月10日,县公安局根据县法院变更强制措施的决定,对王某采取取保候审措施。王某上诉,6月1日,市中级法院维持原判。王某申诉,12月10日,市中级法院再审认定王某行为不构成诈骗,撤销原判。对此,下列哪一说法是正确的?

A.因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年2月10日至12月10日期间的损失承担赔偿责任

B.因王某被判处有期徒刑缓期执行,国家不承担赔偿责任

C.因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年6月1日至12月10日期间的损失承担赔偿责任

D.因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年2月10日至5月10日期间的损失承担赔偿责任

【答案】D

【考点】司法赔偿的适用

【解析】根据修正后的《国家赔偿法》第17条的规定:"行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(一)违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的,或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施,但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限,其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的:(二)对公民采取逮捕措施后,决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;

(三)依照审判监督程序再审改判无罪,原判刑罚已经执行的;(四)刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的;(五)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。"由上述规定可知,D项说法符合法律规定。

4.甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理,一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序,下列哪一选项是正确的?

A.二审法院仅就甲的量刑问题进行审查

B.二审法院可以不开庭审理

C.乙应当参加法庭调查

D.如果改判,二审法院可以加重乙的刑罚

【答案】D

【考点】第二审程序的审判

【解析】本题考查第二审程序。根据《刑事诉讼法》第222条规定:"

第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的,应当对全案进行审查,一并处理。"该条规定的是二审全面审查原则,意味着二审法院审理案件不受上诉或者抗诉范围限制,所以二审不仅只就甲的量刑问题进行审查,A错误。

第223条规定:"第二审人民法院对于下列案件,应当组成合议庭,开庭审理:(一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可能影响定罪量刑的上诉案件;(二)被告人被判处死刑的上诉案件;(三)人民检察院抗诉的案件;(四)其他应当开庭审理的案件。"检察院抗诉案件必须开庭,B错误。

根据《刑诉法解释》第323条第(三)项规定:"对同案审理案件中未上诉的被告人,未被申请出庭或者人民法院人民法院认为没必要到庭的你,可以不再传唤。"所以检察院对乙的判决并没有提出抗诉,所以乙不是必须出庭,C错误。

根据《刑事诉讼法》第226条规定:"第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件,除有新的犯罪事实,人民检察院补充起诉的以外,原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,不受前款规定的限制。"所以对于检察院将抗诉案件并不受上诉不加刑的限制,对甲可以加重刑法,D正确。

5.关于自诉案件,下列哪一选项是正确的?

A.法院都可以进行调解

B.当事人在宣告判决前,可以自行和解

C.被告人在诉讼过程中可以提起反诉

D.只能由被害人亲自告诉

【答案】B

【考点】自诉案件

【解析】AB项:《刑事诉讼法》第206条规定:"人民法院对自诉案件,可以进行调解;自诉人在宣告判决前,可以同被告人自行和解或者撤回自诉。本法第二百零四条第三项规定的案件不适用调解。"第204条第(三)项:"被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。"据上述规定,并非所有案件都可以调解,但在宣判前可以自行和解,A项错误,B项正确。

C项:《刑诉解释》第277条第1款:"告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件的被告人或者其法定代理人在诉讼过程中,可以对自诉人提起反诉。反诉必须符合下列条件:(一)反诉的对象必须是本案自诉人;(二)反诉的内容必须是与本案有关的行为;(三)反诉的案件必须符合本解释第一条第一项、第二项的规定。"据该规定第3项,对于解释第一条第三项规定的"被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,且有证据证明曾经提出控告,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件"不能提起反诉,故此项错误。

D项:《刑诉解释》第260条第1款:"本解释第一条规定的案件,如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等无法告诉,或者是限制行为能力人以及因年老、患病、盲、聋、哑等不能亲自告诉,其法定代理人、近亲属告诉或者代为告诉的,人民法院应当依法受理。"此项错误。

二、多项选择题(在下列各题的备选项中,至少有两个选项是符合题目要求的)

1.甲以20万元从乙公司购得某小区地下停车位。乙公司经规划部门批准在该小区以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了甲的停车位,乙公司同意为甲置换更好的车位。甲则要求拆除电梯,并赔偿损失。下列哪些表述是错误的?

A.建电梯获得规划部门批准,符合小区业主利益,未侵犯甲的权利

B.即使建电梯符合业主整体利益,也不能以损害个人权利为代价,故应将电梯拆除

C.甲车位使用权固然应予保护,但置换车位更能兼顾个人利益与整体利益

D.电梯建成后,小区尾房更加畅销,为平衡双方利益,乙公司应适当让利于甲

【答案】ABD

【考点】禁止权利滥用原则

【解析】甲取得停车位使用权,不受他人不法侵害。乙公司建设观光电梯,入梯口占用了甲的停车位,构成对甲的权利的侵害。故A项错误。甲享有停车位使用权,但乙公司已经投入200万元建成了观光电梯,虽然构成对甲权利的侵害,但若要求拆除电梯,显然构成了权利滥用。故B项错误。在本题之情形下,另外置换车位并赔偿甲之损失,显然比拆除电梯更能兼顾个人利益与整体利益,并且在置换与赔偿之后,小区尾房销售收入无须让利给甲。故C项正确,D项错误。

2.下列有关执法与守法区别的说法哪些是不正确的?

A.执法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人;守法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人和自然人

B.行政机关的执法具有主动性,公民的守法具有被动性

C.执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动,守法是一切机关、团体或个人实施法律的活动

D.执法须遵循程序性要求,守法毋须遵循程序性要求

【答案】ABD

【考点】执法与守法的区别

【解析】A项:执法的主体仅包括国家行政机关,此项错误,当选。

B项:公民的守法既包含行使权力的积极守法,也包含履行义务的消极守法,此项错误,当选。

C项:执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动,是以国家的名义对社会进行全面的管理;守法是一切机关、团体或个人实施法律和遵守法律的活动。此项正确,不当选。

D项:守法中的积极守法表现为行使权力,行使权力时必然要遵循法律的程序性要求,此项错误,当选。

3.根据《宪法》和法律的规定,关于国家机构,下列哪些选项是正确的?

A.全国人民代表大会代表受原选举单位的监督

B.中央军事委员会实行主席负责制

C.地方各级审计机关依法独立行使审计监督权,对上一级审计机关负责

D.市辖区的政府经本级人大批准可设立若干街道办事处,作为派出机关

【答案】AB

【考点】国家机构

【解析】选项A正确。根据《全国人民代表大会组织法》第四十五条第一款规定,全国人民代表大会代表受原选举单位的监督。故A项正确。

选项B正确。《宪法》第九十三条第三款规定,中央军事委员会实行主席负责制。

选项C错误。《宪法》第一百零九条规定,县级以上的地方各级人民政府设立审计机关。地方各级审计机关依照法律规定独立行使审计监督权,对本级人民政府和上一级审计机关负责。《审计法》第九条规定,地方各级审计机关对本级人民政府和上一级审计机关负责并报告工作,审计业务以上级审计机关领导为主。由此可知,地方各级审计机关对上一级审计机关和本级人民政府负责,而不仅仅是上一级审计机关,C项错误。

选项D错误。《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第六十八条第三款规定,市辖区、不设区的市的人民政府,经上一级人民政府批准,可以设立若干街道办事处,作为它的派出机关。由此可知,市辖区政府设立街道办事处的批准机关为上一级人民政府而不是本级人大。

三、不定项选择题(在下列各题的备选项中,请选择1个或者多个最符合题意的选项)

1.甲公司从国外进口一批货物,根据《联合国国际货物销售合同公约》,关于货物检验和交货不符合同约定的问题,下列说法正确的是:

A.甲公司有权依自己习惯的时间安排货物的检验

B.如甲公司须再发运货物,没有合理机会在货到后加以检验,而卖方在订立合同时已知道再发运的安排,则检验可推迟到货物到达新目的地后进行

C.甲公司在任何时间发现货物不符合同均可要求卖方赔偿

D.货物不符合同情形在风险转移时已经存在,在风险转移后才显现的,卖方应当承担责任

【答案】BD

【考点】《联合国国际货物销售合同公约》

【解析】A项考查《联合国国际货物销售合同公约》下货物检验的时间。《联合国国际货物销售合同公约》第三十八条第(1)项规定,"买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。"因此,甲公司有权依自己习惯的时间安排货物的检验的说法是错误的。A项错误。

B项考查需改运或再发运货物的检验。《联合国国际货物销售合同公约》第三十八条第(3)项规定,"如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物,没有合理机会加以检验,而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性,检验可推迟到货物到达新目的地后进行。"因此,B项正确。

C项考查买方主张赔偿的时间限制。《联合国国际货物销售合同公约》第三十条规定,"(1)买方对货物不符合同,必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方,说明不符合同情形的性质、否则就丧失声称货物不符合同的权利。(2)无论如何,如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方,他就丧失声称货物不符合同的权利,除非这一时限与合同规定的保证期限不符。"因此,买方在收到货物两年后才发现货物不符合同的,丧失了声称货物不符合同并主张赔偿的权利。D项错误。

D项考查货物相符问题。《联合国国际货物销售合同公约》第三十六条第(1)项规定,"卖方应按照合同和本公约的规定,对风险移转到买方时所存在的任何不符合同情形,负有责任,即使这种不符合同情形在该时间后方始明显。"可见,只要在风险转移到买方前,货物就不符合同,即使风险转移后方始明显,卖方也要承担责任。D项正确。

2.2008年修订的《中华人民共和国残疾人保障法》第五十条规定:"县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具,应当根据实际情况给予便利和优惠。残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。盲人读物邮件免费寄递。国家鼓励和支持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。"对此,下列说法错误的是:

A.该规定体现了立法者在残疾人搭乘公共交通工具问题上的价值判断和价值取向

B.从法的价值的角度分析,该规定的主要目的在于实现法的自由价值

C.该规定对于有关企业、政府及残疾人均具有指引作用

D.该规定在交通、邮政、电信方面给予残疾人的优待有悖于法律面前人人平等原则

【答案】BD

【考点】法的价值

【解析】A项:该规定体现了立法者对残疾人群利益的保护,体现了立法者照顾残疾人群的价值取向,A项正确。

B项:从法的价值角度分析,该规定的主要目的是实现法的正义价值而不是自由价值,B项错误。

C项:法律对公民的行为有指引作用,即能够指引有关企业、政府和残疾人本身做出相应的行为,C项正确。

D项:该规定给予残疾人的优待并不是法律面前人人平等原则的例外,而是在实质层面体现法律面前人人平等的原则。D项错误。

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