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2016年司法考试民诉之主观题案例分析题

来源:法律职业资格考试网   作者:小明    2018年08月30日 18:20:08    希律法考交流群:343325550
导读:2018年司法考试已经明确更加偏向于考察实际运用而非理论知识,小编收集整理2016年民诉案例分析题,力求帮助考生能够灵活运用知识点解决时间问题。

2018年司法考试已经报名结束,每位考生都在为准备司法考试而努力,民诉一直在司法考试中占有固定的比重,同时在近两年来,考题的综合性越来越强,考生应该合理的分析实际案例,结合所学知识来进行理解,学会融会贯通,小编为大家整理了2016年司法考试民诉的案例分析题,希望能够有助于民诉知识点的理解。

【案情】(2016-04-06,本题22分)

陈某转让一辆中巴车给王某但未办过户。王某为了运营,与明星汽运公司签订合同,明确挂靠该公司,王某每月向该公司交纳500元,该公司为王某代交规费、代办各种运营手续、保险等。明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司支付了该车的交强险费用。

2015年5月,王某所雇司机华某驾驶该中巴车致行人李某受伤,交警大队认定中巴车一方负全责,并出具事故认定书。但华某认为该事故认定书有问题,提出虽肇事车辆车速过快,但李某横穿马路没有走人行横道,对事故发生也负有责任。因赔偿问题协商无果,李某将王某和其他相关利害关系人诉至F省N市J县法院,要求王某、相关利害关系人向其赔付治疗费、误工费、交通费、护理费等费用。被告王某委托N市甲律师事务所刘律师担任诉讼代理人。

案件审理中,王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实;李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实。诉讼中,各利害关系人对上述事实看法不一。李某为支持自己的主张,向法院提交了因误工被扣误工费、为就医而支付交通费、请他人护理而支付护理费的书面证据。但李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失,其向医院收集这些证据遭拒绝。李某向法院提出书面申请,请求法院调查收集该证据,J县法院拒绝。

在诉讼中,李某向J县法院主张自己共花治疗费36650元,误工费、交通费、护理费共计12000元。被告方仅认可治疗费用15000元。J县法院对案件作出判决,在治疗费方面支持了15000元。双方当事人都未上诉。

一审判决生效一个月后,李某聘请N市甲律师事务所张律师收集证据、代理本案的再审,并商定实行风险代理收费,约定按协议标的额的35%收取律师费。经律师说服,医院就李某治伤的相关诊断书、处方、药费和治疗费的支付情况出具了证明,李某据此向法院申请再审,法院受理了李某的再审申请并裁定再审。

再审中,李某提出增加赔付精神损失费的诉讼请求,并要求张律师一定坚持该意见,律师将其写入诉状。

【问题】

1.本案的被告是谁?简要说明理由。

2.就本案相关事实,由谁承担证明责任?简要说明理由。

3.交警大队出具的事故认定书,是否当然就具有证明力?简要说明理由。

4.李某可以向哪个(些)法院申请再审?其申请再审所依据的理由应当是什么?

5.再审法院应当按照什么程序对案件进行再审?再审法院对李某增加的再审请求,应当如何处理?简要说明理由。

6.根据律师执业规范,评价甲律师事务所及律师的执业行为,并简要说明理由。

【考点及解析】

1.【考点】当事人的确定。

【解析】这是一起交通事故致人损害的侵权案件。要确定其诉讼当事人,需注意以下几点:(1)该侵权法律关系的双方为受害人李某和加害人华某。因华某系王某雇佣的司机,华某致人损害的驾驶行为所产生的法律后果应由王某承担。《侵权责任法》第35条规定:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。”《民诉法解释》第57条规定:“提供劳务一方因劳务造成他人损害,受害人提起诉讼的,以接受劳务一方为被告。”因此,李某起诉时应将王某列为被告,华某可作为证人参与诉讼。(2)《侵权责任法》第50条规定:“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由受让人承担赔偿责任。”据此,本案中的鸿运保险公司和机动车受让人王某应列为被告。(3)《民诉法解释》第54条规定:“以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”本案中,王某挂靠明星汽运公司运营,如果李某起诉由王某和明星汽运公司承担赔偿责任,则王某和明星汽运公司为共同被告;如果只起诉王某,则明星汽运公司不列为被告。综上,本案中的被告需根据原告李某的诉请加以确定:如果李某诉请挂靠人和被挂靠人共同承担责任,则被告为王某、明星汽运公司和鸿运保险公司;如果李某不诉请被挂靠人承担责任,则被告为王某和鸿运保险公司。

【答案】本案被告得以原告的主张来加以确定:原告主张挂靠单位和被挂靠单位承担责任的,王某、明星汽运公司、鸿运保险公司为共同被告。理由:根据侵权责任法第50条的规定,转让机动车未办理手续的,由保险公司在强制责任保险范围内予以赔偿,不足部分由受让人承担侵权责任;明星汽运公司为王某从事中巴车运营的被挂靠单位,根据民诉司法解释第54条规定,以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。原告不主张挂靠单位承担责任的,王某、鸿运保险公司为共同被告。

2.【考点】证明责任的负担。

【解析】本案为交通事故侵权案件,不属于举证责任倒置的范畴和其他证明责任分配的特殊情形,应根据“谁主张谁举证”的一般原则确定其证明责任的承担。其法律依据是:《民事诉讼法》第64条第1款规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”;《民诉法解释》第91条规定:“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担,但法律另有规定的除外:(一)主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”。那么,本案有哪些事实成为争点需要以证据加以证明呢?题干对此说得相当清楚:“案件审理中,王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实;李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实。诉讼中,各利害关系人对上述事实看法不一”。由此,各事实证明责任的分配如下:(1)关于王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系的事实,应由王某提出证据证明存在挂靠关系的事实。(2)王某提出,明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用,由王某承担证明责任。(3)王某提出,交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道的事实,由王某承担证明责任。(4)李某主张自己受伤、治疗、误工、请他人护理等需要赔偿的事实,由李某承担证明责任。

【答案】王某与明星汽运公司存在挂靠关系的事实由王某承担证明责任;明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司交纳了该车的强制保险费用的事实由王某承担证明责任;交通事故发生时李某横穿马路没走人行通道的事实,由王某承担证明责任;李某受伤状况、治疗状况、误工状况、请他人护理状况等事实,由李某承担证明责任。理由:诉讼中,在通常情况下,谁主张事实支持自己的权利主张,由谁来承担自己所主张的事实的证明责任。本案上述事实,不存在特殊情况的情形,因此由相对应的事实主张者承担证明责任。

3.【考点】证据资格与证明力的确定。

【解析】交警大队出具的事故认定书,并不当然就具有证明力。理由:(1)《民事诉讼法》第63条第2款规定:“证据必须查证属实,才能作为认定事实的根据。”《民诉法解释》第105条规定:“人民法院应当按照法定程序,全面、客观地审核证据,依照法律规定,运用逻辑推理和日常生活经验法则,对证据有无证明力和证明力大小进行判断,并公开判断的理由和结果。”如果法院经过审核,认定该事故认定书内容不合法、不真实,或者制作主体不具有资格等,则法院应当否定该证据的证据资格和证明力。(2)《民诉法解释》第103条第1款规定:“证据应当在法庭上出示,由当事人互相质证。未经当事人质证的证据,不得作为认定案件事实的根据”;第104条规定:“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证,并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据,应当作为认定案件事实的根据。”质证,是法院审核证据的重要方式和认证的前提,是排除伪证、假证、非法证据、无关联证据的关口。通过质证,也可能排除该事故认定书的证据资格和证明力。(3)《民诉法解释》第114条规定:“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织,在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实,但有相反证据足以推翻的除外。必要时,人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。”这说明,交警大队作为国家机关的组成部分,其出具的该事故认定书原则上应推定为真实,有较强的证明力。但这也不意味着它当然就具有证明力,因为依法可以允许对方当事人提出反证予以推翻;并且法院也可以要求交警大队就该事故认定书的真实性作出说明,如果交警大队拒绝就其真实性进行说明,法院也可以不予认定或否定其证据资格和证明力。

【答案】交警大队出具的事故认定书,不当然具有证明力。理由:在诉讼中,交警大队出具的事故认定书只是证据的一种,其所证明的事实与案件其他证据所证明的事实是否一致,以及法院是否确信该事故认定书所确认的事实,法院有权根据案件的综合情况予以判断,即该事故认定书的证明力由法院判断后确定。

4.【考点】再审申请的管辖/受理法院。

【解析】李某可以向N市中级法院法院申请再审。《民事诉讼法》第199条规定:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。”本案中,原、被告双方当事人的人数均在十人之内,没有达到“人数众多”的标准;同时,原告李某为公民,但被告中既有公民王某,也有法人鸿运保险公司甚至明星汽运公司,因此,李某不能向原审法院即J县法院申请再审,只能向J县法院的上一级法院即N市中级法院申请再审。

李某申请再审所依据的理由是:(1)“李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失,其向医院收集这些证据遭拒绝。李某向法院提出书面申请,请求法院调查收集该证据,J县法院拒绝。”J县法院拒绝李某调查收集证据的申请不合法。《民诉法解释》第94条第2款规定:“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”;第95条规定:“当事人申请调查收集的证据,与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的,人民法院不予准许”。本案中李某申请调查收集的医院诊断书、处方、药费和治疗费的发票等是证明李某所受损害程度的关键证据,并非与待证事实无关联。故J县法院拒绝李某调查收集证据的申请是错误的。《民事诉讼法》第200条规定:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:……(五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的……”据此,李某可以申请再审。(2)“经律师说服,医院就李某治伤的相关诊断书、处方、药费和治疗费的支付情况出具了证明,李某据此向法院申请再审,法院受理了李某的再审申请并裁定再审。”这是说,判决书生效后,出现了新证据,而这种新证据足以推翻原判决。对此,《民事诉讼法》第200条规定:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的……”

【答案】李某可以向F省N市中级法院申请再审。因为,根据民诉司法解释,再审案件原则上向原审法院的上级法院提出。本案不存在向原审法院申请再审的法定事由。再审的理由为:对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集;有新的证据,足以推翻原判决。

5.【考点】再审案件的审理程序;再审中对新增诉讼请求的处理。

【解析】(1)再审法院应当按照二审程序对案件进行再审。根据《民事诉讼法》第204条的规定,审理再审案件的法院,除当事人依法选择向基层法院申请再审而由基层法院审理的外,原则上由中级以上的法院审理。《民事诉讼法》第207条规定:“人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件,应当另行组成合议庭。”本案中,李某向N市中级法院申请再审,应由该院进行审理。由于原生效判决是一审法院J县法院作出的,而再审的审理法院为N市中级法院,因此该案的再审属于提审。而按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理。

(2)再审法院对李某增加的要求被告支付精神损失费的再审请求,应当不予受理。《民诉法解释》第405条规定:“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的,不予审理;符合另案诉讼条件的,告知当事人可以另行起诉。”李某新增的再审请求超出了原审诉讼请求,再审法院不予审理。又,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第6条规定:“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求,诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的,人民法院不予受理。”据此,本案中李某也不能另行起诉请求赔偿精神损害。

【答案】再审法院应当按照第二审程序对案件进行再审。因为受理并裁定对案件进行再审的,是原审法院的上级法院,应当适用第二审程序对案件进行再审。

再审法院对李某增加的要求被告支付精神损失费的再审请求不予受理;且该请求也不属于可以另行起诉的情形,再审法院也不可告知另行起诉。因为,根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第六条的规定,当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求,诉讼终结后,又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害赔偿的,人民法院不予受理。

6.【考点】律师事务所及律师的执业行为规范。

【解析】甲律师事务所及律师的执业行为存在以下不规范之处:(1)本案一审中,被告王某委托N市甲律师事务所刘律师担任诉讼代理人。申请再审时,甲律师事务所又接受原告李某的委托,让张律师代理本案的再审。这违反了《律师执业行为规范》第50条第7项的规定,即:“在委托关系终止后,同一律师事务所或同一律师在同一案件后续审理或者处理中又接受对方当事人委托的”。(2)李某与张律师商定实行风险代理收费,约定按协议标的额的35%收取律师费。这违反了《律师服务收费管理办法》第13条的规定,即:“实行风险代理收费,律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同,约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。实行风险代理收费,最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%。”(3)再审中,李某提出增加赔付精神损失费的诉讼请求,并要求张律师一定坚持该意见,律师将其写入诉状。如前所述,申请再审时,原审原告不得增加诉讼请求。张律师对此应该是很清楚的,但他却不依法办事,无原则满足当事人的非法要求,将新增加的诉讼请求写入再审申请书。这违背了律师“以事实为根据、以法律为准绳”的执业原则。

【答案】(1)可以适用风险代理,但风险代理收费按规定不得高于30%;(2)甲律所张律师担任李某申诉代理人,违反《律师执业行为规范》50条第(七)项规定;(3)李某增加诉讼请求不符合有关规定(理由如前),律师应指出未能指出,有违“以事实为根据、以法律为准绳”的执业原则及勤勉尽责的要求。

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