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2018法律职业资格考试每日一练8月31日(各科+答案+解析)

来源:法律职业资格考试网   作者:小明    2018年08月31日 10:07:09    希律法考交流群:343325550
导读:希律法考真题题库为考生提供法律职业资格考试客观题精选每日一练,以便广大考生备考2018年法律职业资格考试。

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一、单项选择题(在下列各题的备选项中,请选择1个最符合题意的选项)

1.徐某因犯故意伤害罪,于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年,缓期2年执行。在缓刑考验期限内,徐某伙同他人无故殴打学生傅某,致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日,并于当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后,法院撤销对徐某的缓刑,决定收监执行。关于本案,下列哪一选项是正确的?

A.徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期

B.徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期

C.应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚

D.15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收

【答案】B

【考点】缓刑和刑期折抵制度

【解析】根据我国《刑法》第47条规定:有期徒刑的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。但是刑事羁押和行政拘留是两种性质不同的措施,行政拘留是违反治安管理处罚法所应当承担的行政责任,是一种独立于刑事责任的法律责任,故行政拘留不能折抵刑期、不能适用"限制加重"、"吸收"等刑罚处罚原则。ACD错误,B项正确。

2.关于中国古代社会几部法典的结构体例,下列哪一选项是错误的?

A.《法经》中相当于近代刑法典总则部分的"具法"被置于六篇中的最后一篇

B.《魏律》对秦汉旧律有较大改革,如将"具律"改为"刑名",并将其置于律首

C.《晋律》将刑名与法例律合为"名例律"一篇,并将法典篇章数定为二十篇

D.《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行,分为十二篇三十卷

【答案】C

【解析】A选项考查《法经》。《法经》共六篇:《盗法》、《贼法》、《网法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。"具法"是放在最后一篇,A项正确。

B选项考查《魏律》。《魏律》共18篇,《法经》中的"具律"改为刑名并置于律首,B项正确。

C选项考查《晋律》。《晋律》与《魏律》相比,在刑名律后增加"法例律"而非"名例律"(《北齐律》将刑名与法例律合为"名例律"),故C错误。

D选项考查《永徽律疏》。《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行,分为十二篇三十卷,故D项说法正确。

3.甲与乙签订《协议》,由乙以自己名义代甲购房,甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙,乙再给开发商和银行,房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户,乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的?

A.甲有权提出更正登记

B.房屋登记在乙名下,甲不得请求乙过户

C.《协议》名为代购房关系,实为借款购房关系

D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙,丙支付合理房款则构成善意取得

【答案】A

【解析】《物权法》第十九条,权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的,可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正。因此A项正确,B项错误。本题甲乙之间的《协议》实际为委托合同,即甲委托乙代其办理购买房屋的事宜。因此C项错误。第一百零六条,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同,且将房屋登记在自己名下,因此乙为有权处分,而非无权处分,因此不适用善意取得制度。因此D项错误。

4.某省甲市乙县工商局以某企业构成不正当竞争为由,决定予以罚款2万元。某企业不服,申请行政复议。有关本案复议机关,下列哪一选项是错误的?

A.复议机关可以为乙县政府

B.复议机关可以为甲市工商局

C.若国家工商总局对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理

D.若某省政府对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理

【答案】C

【考点】行政复议

【解析】本题考查行政复议。根据《行政复议法》第12条第一款规定:"对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。"对乙县工商局行政行为不服可以向县政府和市工商局申请复议,AB正确。

《行政复议法实施条例》第24条:"申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的,可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议;省、自治区、直辖市另有规定的,依照省、自治区、直辖市的规定办理。"C错误,D正确。

5.朱某涉嫌盗窃罪,法庭审理查明其实施盗窃行为时刚满15岁。法院应当如何处理?

A.退回检察院,建议决定不起诉

B.商请检察院撤回起诉

C.判决宣告朱某不负刑事责任

D.裁定终止审理

【答案】C

【考点】判决

【解析】本题考查诉讼过程中法定不予追究刑事责任的处理。根据《刑诉法解释》第241条规定:"对第一审公诉案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别作出判决、裁定:……(六)被告人因不满十六周岁,不予刑事处罚的,应当判决宣告被告人不负刑事责任;……"朱某犯盗窃罪时还不满十六岁,所以应当判决宣告不负刑事责任,C正确。

二、多项选择题(在下列各题的备选项中,至少有两个选项是符合题目要求的)

1.根据《刑法》有关规定,下列哪些说法是正确的?

A.甲系某国企总经理之妻,甲让其夫借故辞退企业财务主管,而以好友陈某取而代之,陈某赠甲一辆价值12万元的轿车。甲构成犯罪

B.乙系已离职的国家工作人员,请接任处长为缺少资质条件的李某办理了公司登记,收取李某10万元。乙构成犯罪

C.丙系某国家机关官员之子,利用其父管理之便,请其父下属将不合条件的某企业列入政府采购范围,收受该企业5万元。丙构成犯罪

D.丁系国家工作人员,在主管土地拍卖工作时向一家房地产公司通报了重要情况,使其如愿获得黄金地块。丁退休后,该公司为表示感谢,自作主张送与丁价值5万元的按摩床。丁构成犯罪

【答案】ABC

【解析】ABC项考查利用影响力受贿罪。A项:甲作为某国企总经理的妻子,利用自身作为国家工作人员近亲属的身份以及丈夫的影响力,为谋取不正当利益而收受他人赠送的轿车一辆,此行为成立利用影响力受贿罪,此项正确。

B项:已离职的国家工作人员乙已经不能构成受贿罪,但其利用先前职务上的影响而为他人谋取不正当利益,之后收受贿款的情形,成立利用影响力受贿罪,此项正确。

C项:丙利用自身作为某国家机关官员之子的影响力,利用其父管理之便,为他人谋取不正当利益并收受财物的行为,成立利用影响力受贿罪,此项正确。

D项:丁在在职时为他人谋取了利益,在离职后该公司在并未与丁约定一致的情形下自作主张赠与财物表达感谢的,由于不存在不正当的权钱输送,不成立犯罪,此项错误。

2.中国古代社会的死刑复奏制度是指奏请皇帝批准执行死刑判决的制度。关于这一制度,下列哪些选项是正确的?

A.北魏太武帝时正式确立了死刑复奏制度

B.唐朝的死刑案件在地方实行"三复奏",在京师实行"五复奏"

C.明清时期的朝审制度取代了死刑复奏制度

D.死刑复奏制度的建立和完善既加强了皇帝对司法、审判的控制,又体现了皇帝对民众的体恤

【答案】ABD

【考点】中国古代的死刑复奏制度

【解析】死刑复奏制度是指奏请皇帝批准执行死刑的制度,最早记载于《魏书》中,在北魏太武帝时正式确立,因此A项正确。唐朝对死刑案件的执行沿用了隋朝的死刑复奏制度,在地方实行"三复奏",京师实行"五复奏",因此B项是正确的。明清时期的朝审制度是每年在特定时间,三法司会同公侯、伯爵、在吏部尚书(或户部尚书)主持下会审重案囚犯,并不涉及死刑案件的执行,因此C项错误。D项"死刑复奏制度的建立和完善既加强了皇帝对司法、审判的控制,又体现了皇帝对民众的体恤"的说法明显是正确的。

3.曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆,总价款20万元,约定分10次付清,每次两万元,每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后,因该款汽车大幅降价,曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的?

A.汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款

B.汽车销售公司有权通知曾某解除合同

C.汽车销售公司有权收回汽车,并且收取曾某汽车使用费

D.汽车销售公司有权收回汽车,但不退还曾某已经支付的12万元价款

【答案】ABC

【考点】分期付款买卖

【解析】AB项:《合同法》第167条第1款规定:"分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。"本案中曾某未支付货款8万,超过了规定的五分之一,汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款或者解除合同,故AB项正确。

CD项:《合同法》第167条第2款规定:"出卖人解除合同的,可以向买受人要求支付该标的物的使用费。"据此可知,如汽车销售公司选择解除合同,则应恢复原状,有权收回汽车,退还曾某已经支付的12万元价款,同时可以要求其支付汽车的使用费,故C项正确,D项错误。

4.周某因合同纠纷起诉,甲省乙市的两级法院均驳回其诉讼请求。周某申请再审,但被驳回。周某又向检察院申请抗诉,检察院以原审主要证据系伪造为由提出抗诉,法院裁定再审。关于启动再审的表述,下列哪些说法是不正确的?

A.周某只应向甲省高院申请再审

B.检察院抗诉后,应当由接受抗诉的法院审查后,作出是否再审的裁定

C.法院应当在裁定再审的同时,裁定撤销原判

D.法院应当在裁定再审的同时,裁定中止执行

【答案】ABC

【解析】《民事诉讼法》第199条规定:"当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。"周某合同纠纷案经历了两审,终审法院为乙市中级法院。如果与周某产生合同纠纷的另一方当事人人数众多或者也是公民的,则A项的说法错误;如果与周某产生合同纠纷的另一方当事人为法人或其他组织,则A项的说法正确。

《民事诉讼法》第211条规定:"人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定;有本法第二百条第一项至第五项规定情形之一的,可以交下一级人民法院再审,但经该下一级人民法院再审的除外。"据此,检察院抗诉的案件,法院必须再审。换言之,抗诉,必然能启动再审程序。故B项的说法错误。[需注意的是,本题若是2015年以后的司考试题,B项的说法是正确的。因为2015年2月4日生效的《适用解释》第417条规定:"人民检察院依当事人的申请对生效判决、裁定提出抗诉,符合下列条件的,人民法院应当在三十日内裁定再审:(一)抗诉书和原审当事人申请书及相关证据材料已经提交;(二)抗诉对象为依照民事诉讼法和本解释规定可以进行再审的判决、裁定;(三)抗诉书列明该判决、裁定有民事诉讼法第二百零八条第一款规定情形;(四)符合民事诉讼法第二百零九条第一款第一项、第二项规定情形。不符合前款规定的,人民法院可以建议人民检察院予以补正或者撤回;不予补正或者撤回的,人民法院可以裁定不予受理。"可见,接受抗诉的法院应当对检察院的抗诉是否合符本条规定的条件进行审查。经审查,符合条件的抗诉,裁定再审;不符合条件的抗诉,裁定不予受理,再审程序也就无从启动。由此,检察院的抗诉,并不必然启动再审程序。]

《民事诉讼法》第206条规定:"按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决、裁定、调解书的执行,但追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以不中止执行。"据此,C项的说法错误,D项的说法是正确的。

三、不定项选择题(在下列各题的备选项中,请选择1个或者多个最符合题意的选项)

1.甲公司与乙公司约定,由甲公司向乙公司交付1吨药材,乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司,并约定由甲公司向丙公司交付,丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保,未办理抵押登记。抵押合同约定:"在丙公司不付款时,乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。"李某为这笔货款出具担保函:"在丙公司不付款时,由李某承担保证责任"。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元,乙公司向张某主张实现抵押权,同时要求李某承担保证责任。张某见状,便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资,与钱某设立丁酒店有限责任公司,并办理完出资手续。丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时,为躲避一辆逆行摩托车,将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修,为获得维修费的八折优惠,方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后,方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费,否则对汽车行使留置权,丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费,丁公司拒绝。在刘某办理出资手续后,关于汽车所有权人,下列选项正确的是

A.乙公司

B.张某

C.刘某

D.丁公司

【答案】D

【解析】《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第七条第一款规定,出资人以不享有处分权的财产出资,当事人之间对于出资行为效力产生争议的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。

《物权法》第一百零六条规定,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该动产或者动产的所有权(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。

《公司法》第二十八条第一款规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。

本题中,在抵押期间抵押人张某未经抵押权人乙同意将汽车赠与刘某的行为属于无权处分,但其没有对价因而不能善意取得,刘某并未取得汽车所有权,因此其以汽车出资的行为构成无权处分,根据上述法条规定,由于刘某办理了出资手续,公司善意取得汽车的所有权,此时汽车的所有权归丁公司所有。

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