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2019司法考试真题每日一练3月6日(刑法+答案+解析)

来源:希律网   作者:陈炏    2019年03月06日 09:36:29    希律法考交流群:702233167
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7.根据《刑法》与司法解释的规定,国家工作人员挪用公款进行营利活动、数额达到1万元或者挪用公款进行非法活动、数额达到5000元的,以挪用公款罪论处。国家工作人员甲利用职务便利挪用公款1.2万元,将8000元用于购买股票,4000元用于赌博,在1个月内归还1.2万元。关于本案的分析,下列哪些选项是错误的?(2014-2-62,多选)

A.对挪用公款的行为,应按用途区分行为的性质与罪数;甲实施了两个挪用行为,对两个行为不能综合评价,甲的行为不成立挪用公款罪

B.甲虽只实施了一个挪用公款行为,但由于既未达到挪用公款进行营利活动的数额要求,也未达到挪用公款进行非法活动的数额要求,故不构成挪用公款罪

C.国家工作人员购买股票属于非法活动,故应认定甲属于挪用公款1.2万元进行非法活动,甲的行为成立挪用公款罪

D.可将赌博行为评价为营利活动,认定甲属于挪用公款1.2万元进行营利活动,故甲的行为成立挪用公款罪

【考点】挪用公款罪

【解析】挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大,进行营利活动的,或者挪用公款数额较大,超过3个月未还的行为。

A、B项错误。甲利用职务便利挪用了公款1.2万元,8000元用于购买股票(营利活动),4000元用于赌博(非法活动)。应对这个行为进行总体评价,认定为一个挪用行为,若按用途区分行为的性质与罪数,由于甲的行为活动既未达到挪用公款进行营利活动的数额要求,也未达到挪用公款进行非法活动的数额要求,因此如果认定甲不构成挪用公款罪,会导致行为人实际上实施了侵害职务廉洁性的行为,而得不到惩罚的不公正的结果出现,无法做到罪刑相适应,因此不能按用途区分行为的性质与罪数。

C项错误。我国并未规定国家工作人员购买股票属于非法活动。

D项正确。非法活动与营利活动之间是包容关系,如果一个行为是非法活动,那么也可以评价为是营利活动。甲参与赌博的行为属于非法活动,其目的是希望通过赌博行为获取利益,具有一定的营利的性质,为了遵循罪责刑相适应原则,可以将赌博行为评价为营利活动,认定甲属于挪用公款1.2万元进行营利活动,对甲应认定为挪用公款罪。

【答案】ABC

8.国有A公司总经理甲发现A公司将从B公司购进的货物转手卖给某公司时,A公司即可赚取300万元。甲便让其妻乙注册成立C公司,并利用其特殊身份,让B公司与A公司解除合同后,再将货物卖给C公司。C公司由此获得300万元利润。关于甲的行为定性,下列哪一选项是正确的?(2013-2-20,单选)

A.贪污罪

B.为亲友非法牟利罪

C.诈骗罪

D.非法经营同类营业罪

【考点】贪污罪

【解析】本案中,国家工作人员甲利用职务之便,将本单位的财产利益(已经签订合同)非法据为己有,成立贪污罪。当然,如果同一行为还符合为亲友非法牟利罪的构成要件,则属于想象竞合犯,择一重罪处罚,也成立贪污罪。A项正确,B、C、D项错误。

【答案】A

9.关于受贿相关犯罪的认定,下列哪些选项是正确的?(2013-2-63,多选)

A.甲知道城建局长张某吸毒,以提供海洛因为条件请其关照工程招标,张某同意。甲中标后,送给张某50克海洛因。张某构成受贿罪

B.乙系人社局副局长,乙父让乙将不符合社保条件的几名亲戚纳入社保范围后,收受亲戚送来的3万元。乙父构成利用影响力受贿罪

C.国企退休厂长王某(正处级)利用其影响,让现任厂长帮忙,在本厂推销保险产品后,王某收受保险公司3万元。王某不构成受贿罪

D.法院院长告知某企业经理赵某“如给法院捐赠500万元办公经费,你们那个案件可以胜诉”。该企业胜诉后,给法院单位账户打入500万元。应认定法院构成单位受贿罪

【考点】受贿罪

【解析】A项正确。受贿罪的法益是职务行为的不可收买性或者公众对职务行为不可收买性的信赖。因此,即使行贿者给予国家工作人员违禁品,只要国家工作人员收受并承诺为其谋利益,表明职务行为已被交易,就成立受贿罪。此外,国家工作人员先为他人谋取利益,然后收受职务行为的报酬,也属于职务行为的交易,同样成立受贿罪(事后受贿)。

B项正确。国家工作人员乙的父亲为了替请托人谋取不正当利益,利用乙的职务形成的影响和便利,收受请托人财物,成立利用影响力受贿罪。当然,如果乙与其父勾结,为其亲戚牟利,收受其财物的,则成立受贿罪的共犯。

C项正确。离职的国家工作人员王某为了替请托人谋取不正当利益,利用自己先前国家工作人员身份、地位的影响,找现任厂长为其办事,其行为成立利用影响力受贿罪,不成立受贿罪。

D项正确。作为单位负责人,法院院长为了法院的利益,向赵某索取贿赂的,属于单位犯罪,成立单位受贿罪。在实践中,认定单位意志的体现,只要单位负责人为了单位利益而实施相关行为即可。

【答案】ABCD

10.甲恳求国有公司财务主管乙,从单位挪用10万元供他炒股,并将一块名表送给乙。乙做假账将10万元交与甲,甲表示尽快归还。20日后,乙用个人财产归还单位10万元。关于本案,下列哪一选项是错误的?(2012-2-20,单选)

A.甲、乙勾结私自动用公款,构成挪用公款罪的共犯

B.乙虽20日后主动归还10万元,甲、乙仍属于挪用公款罪既遂

C.乙非法收受名表,构成受贿罪

D.对乙不能以挪用公款罪与受贿罪进行数罪并罚

【考点】挪用公款罪;罪数;共犯

【解析】A项正确。挪用公款构成犯罪的行为形态有三种:(1)挪用公款进行非法活动的,无论时间长短、数额大小均构成犯罪。(2)挪用公款进行营利活动的,只要数额较大,即便在3个月以内归还,也构成犯罪。(3)挪用公款既不进行非法活动,也不进行营利活动,而是为了满足日常生活所需的,同时要求满足数额较大和超过三个月未还这两个条件才能构成犯罪。甲恳求国有公司财务主管乙,从单位挪用10万元供他炒股,属于指使他人挪用公款归自己使用,应当以挪用公款罪共犯论处。

B项正确。甲挪用公款炒股票,属于挪用公款进行营利活动,因为挪用数额巨大,即便乙在20日后,用个人财产归还单位10万元,也构成挪用公款罪既遂。

C项正确。甲将一块名表送给乙,乙成立受贿罪。

D项错误。挪用公款又构成其他罪的,应当数罪并罚。

【答案】D

11.国家工作人员甲与民办小学教师乙是夫妻。甲、乙支出明显超过合法收入,差额达300万元。甲、乙拒绝说明财产来源。一审中,甲交代300万元系受贿所得,经查证属实。关于本案,下列哪些选项是正确的?(2012-2-63,多选)

A.甲构成受贿罪

B.甲不构成巨额财产来源不明罪

C.乙不构成巨额财产来源不明罪

D.乙构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

【考点】受贿罪;巨额财产来源不明罪

【解析】A项、B项正确。国家工作人员甲的财产300万元经查明系受贿所得,其构成受贿罪,不再构成巨额财产来源不明罪。

C项正确。乙没有国家工作人员身份,也没有说明财产来源的义务,不构成巨额财产来源不明罪。

D项错误。乙只是单纯拒绝说明财产来源,不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

【答案】ABC

12.大学生甲为获得公务员面试高分,送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒,乙拒绝。次日,甲再次到乙家,偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事,将金币放入乙的柜子。对于本案,下列哪一选项是错误的?(2011-2-19,单选)

A.甲的行为成立行贿罪

B.乙的行为不构成受贿罪

C.认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾

D.保姆的行为成立利用影响力受贿罪

【考点】行贿罪;受贿罪;利用影响力受贿罪

【解析】A、B、C项正确。甲为了谋取不正当利益,送给乙财物,成立行贿罪。乙没有收取酒,对于金币的事不知情,不成立受贿罪。二者并不矛盾。

D项错误。保姆没有通过国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,不成立利用影响力受贿罪。

【答案】D

13.关于贪污罪的认定,下列哪些选项是正确的?(2011-2-63,多选)

A.国有公司中从事公务的甲,利用职务便利将本单位收受的回扣据为己有,数额较大。甲行为构成贪污罪

B.土地管理部门的工作人员乙,为农民多报青苗数,使其从房地产开发商处多领取20万元补偿款,自己分得10万元。乙行为构成贪污罪

C.村民委员会主任丙,在协助政府管理土地征用补偿费时,利用职务便利将其中数额较大款项据为己有。丙行为构成贪污罪

D.国有保险公司工作人员丁,利用职务便利编造未发生的保险事故进行虚假理赔,将骗取的5万元保险金据为己有。丁行为构成贪污罪

【考点】贪污罪

【解析】贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。其犯罪主体为特殊主体,包括:

(1)国家工作人员。具体包括:A、国家机关中从事公务的人员;B、国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;C、国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员;D、其他依照法律从事公务的人员,包括协助人民政府从事行政管理工作的村民委员会基层组织人员。“行政管理工作”包括:a、救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理;b、社会捐助公益事业款物的管理;c、国有土地的经营和管理;d、土地征用补偿费用的管理;e、代征、代缴税款;f、有关计划生育、户籍、征兵工作;g、协助人民政府从事其他行政管理工作。

(2)受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,以国家工作人员论。

A项正确。甲为国家工作人员,利用职务便利,将国有公司收受的回扣据为己有,数额较大,成立贪污罪。

B项错误。贪污罪的犯罪对象是公共财物,包括下列财产:(一)国有财产;(二)劳动群众集体所有的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产,以公共财产论。乙骗取的开发商的补偿款不属于《刑法》第91条规定的公共财物。乙成立诈骗罪而非贪污罪。

C项正确。丙属于“其他依照法律从事公务的人员”,成立贪污罪。全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》也有相关规定。

D项正确。《刑法》第183条规定,国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员利用职务上的便利,故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔,骗取保险金归自己所有的,依照贪污罪定罪处罚。

【答案】ACD

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