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2019年法律职业资格考试民法《建设工程合同》知识点

来源:希律网   作者:陈炏    2019年03月08日 10:15:27    希律法考交流群:702233167
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导读:《建设工程合同》是2019年法律职业资格考试民法的考点之一,下面希律网法考频道为你精需要掌握的知识点。

希律网法考频道为大家整理2019年法律职业资格考试民法《建设工程合同》知识点,民法精讲系列教材将知识点分章节逐一解析,将知识融会贯通,高效提分。

建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。建设工程合同应当采用书面形式。此外,建设工程合同是诺成合同、双务合同、有偿合同。

(一)分包

1.转包

建设工程的分包和转包有明显区别。分包,是指工程的承包方(含勘查人、设计人、施工人)经发包人同意后,依法将其承包的部分工程交给第三人完成的行为。转包是指施工单位以营利为目的,将承包的工程全部转给其他的施工单位,不对工程承担任何法律责任的行为。具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,不属于转包。

《合同法》禁止转包,转包合同一律无效,发包人可以解除与承包人签订的建设工程合同。人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。

2.合法分包

总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。第三人必须具有相应资质,第三人不得再分包。

建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

3.违法分包

(1)承包人将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

(2)承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。

(3)分包单位将其承包的工程再分包。

(4)承包人将主体结构的施工分包给第三人。

因建设工程质量发生争议的,发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。

(二)建设工程施工合同的无效

1.无效情形

(1)转包;(2)违法分包;(3)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的,但在建设工程竣工前取得相应资质等级的除外;(4)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(5)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

2.无效后果

(1)建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人可请求参照合同约定支付工程价款。

(2)建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的:修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。

(三)建设工程施工合同的解除

1.发包人的解除权

(1)承包人明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;(2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;(3)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;(4)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

2.承包人的解除权

发包人未按约定支付工程价款,或者提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准,或者不履行合同约定的协助义务,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人可以解除建设工程施工合同。

3.施工合同解除的法律后果

建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款。已经完成的建设工程质量不合格的,修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。

因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。

(四)实际施工人的权利

实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

(五)建设工程质量问题

因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。

因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的,承包人应当承担损害赔偿责任。

注意:《侵权责任法》第86条规定,建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的,由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。

(六)建设工程价款优先权

发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。

建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。

建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

【典型真题】

甲房地产开发公司开发一个较大的花园公寓项目,作为发包人,甲公司将该项目的主体工程发包给了乙企业,签署了建设工程施工合同。乙企业一直未取得建筑施工企业资质。现该项目主体工程已封顶完工。就相关合同效力及工程价款,下列哪些说法是正确的?(2017-03-62,多)

A.该建设工程施工合同无效

B.因该项目主体工程已封顶完工,故该建设工程施工合同不应认定为无效

C.该项目主体工程经竣工验收合格,则乙企业可参照合同约定请求甲公司支付工程价款

D.该项目主体工程经竣工验收不合格,经修复后仍不合格的,乙企业不能主张工程价款

答案:ACD。

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