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2019司法考试真题每日一练5月08日(民法+答案+解析)

来源:希律网   作者:陈炏    2019年05月08日 10:32:10    希律法考交流群:702233167
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1.甲公司向乙公司购买小轿车,约定7月1日预付10万元,10月1日预付20万元,12月1日乙公司交车时付清尾款。甲公司按时预付第一笔款。乙公司于9月30日发函称因原材料价格上涨,需提高小轿车价格。甲公司于10月1日拒绝,等待乙公司答复未果后于10月3日向乙公司汇去20万元。乙公司当即拒收,并称甲公司迟延付款构成违约,要求解除合同,甲公司则要求乙公司继续履行。下列哪一表述是正确的?(2014-03-12,单)

A.甲公司不构成违约

B.乙公司有权解除合同

C.乙公司可行使先履行抗辩权

D.乙公司可要求提高合同价格

【考点】违约责任合同解除权

【解析】A项考查违约责任。乙公司单方发函提高小轿车价格,导致甲公司未能按照约定于10月1日付款,甲的行为不构成违约。故A项正确。

B项考查合同解除权。《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”本题中,甲并不存在违约情形,也不存在法定解除事由,故B项错误。

C项考查先履行抗辩权。《合同法》第67条规定:“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本题中,先履行一方甲按照约定履行义务,乙公司不得行使先履行抗辩权。故C项错误。

D项考查商业风险。原材料价格上涨属于商业风险,不属于情势变更,乙公司不能以此为由主张变更合同价款。故D项错误。

【答案】A

2.张某、方某共同出资,分别设立甲公司和丙公司。2013年3月1日,甲公司与乙公司签订了开发某房地产项目的《合作协议一》,约定如下:“甲公司将丙公司10%的股权转让给乙公司,乙公司在协议签订之日起三日内向甲公司支付首付款4000万元,尾款1000万元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司从某国土部门购买A地块土地使用权。如协议签订之日起三个月内丙公司未能获得A地块土地使用权致双方合作失败,乙公司有权终止协议。”

《合作协议一》签订后,乙公司经甲公司指示向张某、方某支付了4000万元首付款。张某、方某配合甲公司将丙公司的10%的股权过户给了乙公司。

2013年5月1日,因张某、方某未将前述4000万元支付给丙公司致其未能向某国土部门及时付款,A地块土地使用权被收回挂牌卖掉。

2013年6月4日,乙公司向甲公司发函:“鉴于土地使用权已被国土部门收回,故我公司终止协议,请贵公司返还4000万元。”甲公司当即回函:“我公司已把股权过户到贵公司名下,贵公司无权终止协议,请贵公司依约支付1000万元尾款。”

2013年6月8日,张某、方某与乙公司签订了《合作协议二》,对继续合作开发房地产项目做了新的安排,并约定:“本协议签订之日,《合作协议一》自动作废。”丁公司经甲公司指示,向乙公司送达了《承诺函》:“本公司代替甲公司承担4000万元的返还义务。”乙公司对此未置可否。

请回答第(1)-(6)题。

(1)关于《合作协议一》,下列表述正确的是:(2014-03-86,不定)

A.是无名合同

B.对股权转让的约定构成无权处分

C.效力待定

D.有效

【考点】无权处分

【解析】A项考查无名合同。《合同法》分则部分规定的十五种类型之外的合同属于无名合同。本题中《合作协议一》属于股份转让合同,为无名合同。故A项正确。

B项、C项、D项考查无权处分合同的效力。丙公司为张某、方某出资设立,甲公司并不持有丙公司的股份,其对丙公司10%的股份进行转让,属于无权处分。故B项正确。无权处分订立的合同不因无处分权而无效,也不属于效力待定。故C项错误,D项正确。

【答案】ACD

(2)关于2013年6月4日乙公司向甲公司发函,下列表述正确的是:(2014-03-87,不定)

A.行使的是约定解除权

B.行使的是法定解除权

C.有权要求返还4000万元

D.无权要求返还4000万元

【考点】合同的解除

【解析】A项、B项考查合同解除权。《合同法》规定的法定解除事由下的解除权为法定解除权,当事人在合同中约定的解除事由下行使的解除权为约定解除权。本题中,双方在合同中约定了合同解除事由,即如协议签订之日起三个月内丙公司未能获得A地块土地使用权致双方合作失败,乙公司有权终止协议。故A项正确,B项错误。

C项、D项考查合同解除之法律后果。《合同法》第97条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”本题中,金钱给付可以要求恢复原状,乙公司有权要求返还4000万元。故C项正确,D项错误。

【答案】AC

(3)关于2013年5月1日张某、方某未将4000万元支付给丙公司,应承担的责任,下列表述错误的是:(2014-03-88,不定)

A.向乙公司承担违约责任

B.与甲公司一起向乙公司承担连带责任

C.向丙公司承担违约责任

D.向某国土部门承担违约责任

【考点】合同相对性

【解析】《合同法》第121条规定:“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。”合同外的第三人一般不享有合同权利,也不承担合同义务。张某、方某并非《合作协议一》的合同当事人,故其未将4000万元支付给丙公司,无须承担违约责任。故A项错误,B项错误,C项错误,D项错误。

【答案】ABCD

(4)关于甲公司的回函,下列表述正确的是:(2014-03-89,不定)

A.甲公司对乙公司解除合同提出了异议

B.甲公司对乙公司提出的异议理由成立

C.乙公司不向甲公司支付尾款构成违约

D.乙公司可向甲公司主张不安抗辩权拒不向甲公司支付尾款

【考点】合同解除

【解析】A项、B项考查合同解除。《合同法》第93条第二款规定:“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。”当事人行使解除权的,应当通知相对人,合同自通知到达相对方时解除,对方有异议的,可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。本题中,乙公司提出解除合同之要求,系行使合同约定解除权,甲公司未向人民法院或仲裁机构请求确认解除合同的效力,但不影响其也可以向对方当事人提出异议。当然,向对方当事人提出异议并不产生否定乙公司解除合同之效力,故A项正确。乙公司行使合同解除权符合约定,甲公司的异议理由不成立。故B项错误。

C项、D项考查合同解除的效力。合同解除后,尚未履行的,无须履行。故C项错误。乙公司无须支付尾款的理由是合同已经解除,并非是行使不安抗辩权。不安抗辩权是以合同有效存在为前提的。故D项错误。

【答案】A

(5)关于张某、方某与乙公司签订的《合作协议二》,下列表述正确的是:(2014-03-90,不定)

A.有效

B.无效

C.可变更

D《合作协议一》被《合作协议二》取代

【考点】合同变更

【解析】张某、方某与乙公司签订了《合作协议二》,对继续合作开发房地产项目做了新的安排,符合合同的有效要件,不存在无效之情形。故A项正确,B项、C项错误。《合作协议一》和《合作协议二》两个合同的当事人并不相同,是两个不同的协议,相互之间没有效力上的关联,不属于合同的变更,所以《合作协议一》并没有被《合作协议二》取代。故D项错误。

【答案】A

(6)关于丁公司的《承诺函》,下列表述正确的是:(2014-03-91,不定)

A.构成单方允诺

B.构成保证

C.构成并存的债务承担

D.构成免责的债务承担

【考点】单方允诺

【解析】A项考查单方允诺。单方允诺,是指表意人通过单方意思表示,为自己设定义务,使相对人获得对应的权利。丁公司的《承诺函》正是单方允诺的体现。故A项正确。

B项考查第三人单方保证。《担保法解释》第22条规定:“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。”本题中,丁公司的《承诺函》属于直接偿还债务,并非为他人债务之履行提供保证担保,不属于第三人单方保证。故B项错误。

C项、D项考查债务承担。《合同法》第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”本题中,丁公司作出单方允诺,并不存在债务人将债务转移给第三人的情形,且也不存在债权人同意之因素。故C项错误,D项错误。

【答案】A

3.甲公司与乙公司签订商品房包销合同,约定甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销。甲公司将其中1套房屋卖给丙,丙向甲公司支付了首付款20万元。后因国家出台房地产调控政策,丙不具备购房资格,甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是正确的?(2012-03-60,多)

A.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分

B.乙公司有权请求甲公司承担违约责任

C.丙有权请求解除合同

D.甲公司只需将20万元本金返还给丙

【考点】情势变更 合同的解除

【解析】A项考查无权处分。甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销,但其仍为所有权人,其将房屋出卖给丙的行为属于有权处分。故A项错误。

B项考查商品房包销。甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销后,让然自行销售其中的房屋的,构成违约,应当承担违约责任。故B项正确。

C项考查情势变更。因国家出台房地产调控政策,丙不具备购房资格,甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行,构成情势变更,丙有权要求人民法院判决解除合同。故C项正确。

D项考查合同解除的后果。因情势变更而解除合同的,当事人双方均不构成违约,甲应返还乙的本金和同期的利息。故D项错误。

【答案】BC

4.甲公司与乙公司签订并购协议:“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后,甲公司未支付收购款,则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行,甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》:“鉴于你公司严重违约,建议双方终止协议,贵方向我方支付违约金;或者由贵方提出解决方案。”3日后,乙公司又向甲公司发送《通报》:“鉴于你公司严重违约,我方现终止协议,要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的?(2011-03-13,单)

A.《通知》送达后,并购协议解除

B.《通报》送达后,并购协议解除

C.甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议

D.乙公司不能既要求终止协议,又要求甲公司支付违约金

【考点】合同的解除 违约责任

【解析】甲乙公司在签订并购协议时约定了乙公司解除并购协议的事由,依据合同法的规定,当解除事由出现时,乙有权通知甲解除合同。本题中,乙发出的《通知》并非是直接表示解除合同,因此此时协议未解除,其后发出的《通报》是直接作出了解除协议的意思表示,符合法律规定,协议自通报到达乙时解除。故A项错误,B项正确。

被解除合同一方当事人对合同的解除有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因此甲公司对乙公司解除并购协议的权利可以提出异议。故C项错误。

违约金的主要作用就在于制裁违约行为以担保债务履行,合同的解除是因为一方违约而产生的,对于此种过错行为应当通过收取违约金的办法加以制裁。因此,合同解除后不应当影响违约金条款的效力。故D项错误。

【答案】B

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