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2019年法律职业资格考试行政法《特殊行政诉讼》知识点

来源:希律网   作者:陈炏    2019年05月10日 09:26:46    希律法考交流群:702233167
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导读:《特殊行政诉讼》是2019年法律职业资格考试行政法的考点之一,下面希律网法考频道为你精需要掌握的知识点。

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一、涉外行政诉讼

(一)行政诉讼概述

当事人中的原告、第三人具有涉外因素的行政诉讼。

1.主体的涉外性

(1)主体的涉外而非标的的涉外;

(2)原告或第三人涉外而非被告涉外;

(3)涉外的主体包括外国人、外国组织、无国籍人和国籍不明的人;

(4)港澳台地区居民或组织不是涉外主体,但诉讼制度如代理、期间和送达可参照涉外行政诉讼的规定。

例1:涉外行政诉讼是指行政诉讼当事人具有涉外因素的行政诉讼。(×)

例2:港澳台地区居民对内陆行政机关提起的行政诉讼属于涉外行政诉讼。(×)

2.涉外行政诉讼的类型

(1)涉外国际贸易行政案件;

(2)反倾销、反补贴行政案件;

(3)外国人入出境行政案件;

(4)其他涉外行政案件,如外国人缴纳所得税案件,外国人违反治安管理的处罚案件等。

(二)涉外行政诉讼的原则

1.国家主权原则

(1)对于原告或第三人涉外,但以我国行政机关的行政行为为诉讼标的而引起的行政争议,只有我国人民法院享有行政审判权,在我国境内发生的涉外行政纠纷不得由外国法院审判;

(2)使用中国通用的语言文字;

(3)如果委托律师作为代理人,必须委托中国律师代理诉讼;如果是委托律师以外的人代理人,不受到这一限制。

例:涉外行政诉讼的当事人必须委托中国律师代理诉讼。(×)

2.平等原则

在涉外行政诉讼中,外国当事人与我国公民、法人或其他组织具有同等的地位。平等原则属于国际法上的“非歧视原则”或“国民待遇原则”在涉外行政诉讼中的具体表现。

注意:平等原则适用于行政诉讼上的权利和义务,而不适用于实体法上的权利和义务,我国公民与外国人在我国法律上实体权利是否同等取决于实体法的具体规定。

3.对等原则

涉外行政诉讼中,如果外国法院对我国公民、法人或其他组织的诉讼权利加以限制的,我国法院对该国公民、法人或其他组织的诉讼权利施加同样的限制。对等原则是对平等原则的补充。具体而言:

(1)通常适用于对诉讼权利的限制,而非权利的赋予;

(2)对诉讼权利的限制是指我国公民、法人或其他组织在该国享有的诉讼权利低于该国公民、法人或其他组织的普遍标准;

(3)对诉讼权利的限制不作形式上的区分,不论是立法上的限制还是实务中的限制,是针对我国的限制,还是对该国以外国家的普遍性限制;

(4)对等原则是一种被动适用的原则,我国法院不能首先限制,而只能在他国歧视行为之后适用。

(三)涉外行政诉讼的具体制度

1.管辖制度

第一审国际贸易案件由具有管辖权的中级以上人民法院管辖;第一审反倾销、反补贴行政案件由被告所在地高级人民法院指定的中级人民法院或被告所在地高级人民法院管辖。

2.证据制度

当事人向人民法院提供的在我国域外形成的证据,应当说明来源,经所在国公证机关证明,并经我国驻该国使领馆认证,或者履行我国与证据所在 国订立的有关条约中规定的证明手续。未办理证明手续的域外证据不能作为定案证据。

3.代理制度

委托律师代理人须中国律师,委托其他代理人按照《行政诉讼法》关于委托代理的一般规定。

4.期间制度

对于在我国没有住所的涉外行政诉讼当事人,上诉期间为收到一审裁判之日起30日内,上诉答辩期间为收到上诉状副本之日起30日内,公告送达推定为已移送的期间为公告之日起满6个月。

5.送达制度

(1)条约送达:适用于缔结或参加了关于送达的双边或多边条约的情形;

(2)外交送达:适用于未缔结或参与关于送达的双边或多边条约,但建立了外交关系的情形,由审判的法院报请省级法院,然后由省级法院报外交部,再通过外交途径送达;

(3)委托送达:具体包括三种情形:

A.委托使领馆送达:适用于在我国没有住所的当事人,委托我国驻该国使领馆送达;

B.委托代理人送达:适用于委托代理中具有该委托送达授权的情形;

C.委托代表机构送达:适用于受送达人在我国设立有代表机构的情形。

(4)邮寄送达:适用于受送达人所在国允许邮寄送达的情形;

(5)公告送达:适用于上述送达方式都无法送达的情形。

二、相关民事争议的一并解决

行政附带民事诉讼是人民法院在审理行政案件时附带审理与行政案件相关联的民事案件,并作出裁判的诉讼活动。本质上,行政附带民事诉讼属于行政案件与民事案件的诉的合并,重点须从以下几个方面把握这一制度:

1.行政附带民事诉讼基于两种纠纷提起诉讼请求之间具有内在联系,行政行为合法性争议的解决构成民事争议解决的前提;

2.行政附带民事诉讼属于普通共同诉讼中的主体合并,只能依申请而不能依职权进行诉的合并,是可以合并,而非必须合并;

3.行政附带民事诉讼适用的领域限于行政许可、登记、征收、征用和行政机关对民事争议所作的裁决的行政诉讼;

例如,行政机关许可某污染企业在某地建厂,当地居民在争议该许可违法的同时,可以请求一并解决与污染企业之间的民事侵权赔偿争议。(×)

4.行政附带民事诉讼属于形式上的合并,具体表现如下:

(1)民事争议应当单独立案,由同一审判组织审理,例外是与行政裁决案件相关的民事纠纷不另行立案;

例:行政裁决案件附带审理民事争议的,民事争议应当单独立案。(×)

(3)法院决定在行政诉讼中一并审理相关民事争议,或者案件当事人一致同意相关民事争议在行政诉讼中一并解决,法院准许的,由受理行政案件的人民法院管辖。

(4)公民、法人或者其他组织请求一并审理相关民事争议,法院经审查发现行政案件已经超过起诉期限,民事案件尚未立案的,告知当事人另行提起民事诉讼;民事案件已经立案的,由原审判组织继续审理。

(5)行政部分与民事部分适用各自的诉讼规则,法律另有规定的除外。;

(6)如果民事诉讼部分案情复杂,考虑到审限,可就行政诉讼部分先行裁判,后就民事诉讼部分审理后裁判;

(6)行政争议与民事争议应当分别裁判;

例:行政案件中附带审理民事诉讼,原则上民事部分应当单独立案,但应当一并裁判。(×)

(7)单独上诉:当事人仅对行政裁判或者民事裁判提出上诉的,未上诉的裁判在上诉期满后即生效。一审法院应当将全部案卷一并移送二审法院,由行政审判庭审理。二审法院发现未上诉的生效裁判确有错误的,应当按照审判监督程序再审。

例:当事人仅对民事裁判提起上诉的,一审法院应当将民事部分的案卷移送二审法院,由民事审判庭审理。(×)

(8)当事人在调解中对民事权益的处分,不能作为审查被诉行政行为合法性的根据。

(9)行政诉讼原告在宣判前申请撤诉的,是否准许由人民法院裁定。法院裁定准许行政诉讼原告撤诉,但其对已经提起的一并审理相关民事争议不撤诉的,法院应当继续审理。

(10)法院一并审理相关民事争议,应当按行政案件、民事案件的标准分别收取诉讼费用。

5.行政附带民事诉讼申请的提出时间,原则上在开庭审理前,有正当理由的,也可在法庭调查中提出。

6.属于下列情形之一的,法院应当作出不予准许一并审理民事争议,并告知当事人可以依法通过其他渠道主张权利:

(1)法律规定应当由行政机关先行处理的;

(2)违反民事诉讼法专属管辖规定或者协议管辖约定的;

(3)约定仲裁或者已经提起民事诉讼的;

(4)其他不宜一并审理民事争议的情形.

对不予准许的决定可以申请复议一次。

7.民事争议构成解决行政争议基础的处理:法院在审理行政案件中发现民事争议为解决行政争议的基础,当事人没有请求法院一并审理相关民事争议的,法院应当告知当事人依法申请一并解决民事争议。当事人就民事争议另行提起民事诉讼并已立案的,法院应当中止行政诉讼的审理。民事争议处理期间不计算在行政诉讼审理期限内。

例如,某男未满22周岁与某女在婚姻登记机关办理婚姻登记,婚姻登记机关因疏忽大意未发现某男未满法定结婚年龄的事实而错误办理了婚姻登记,后某女因与某男感情不合,起诉婚姻登记机关错误办理婚姻登记,此时,法院应当告知某女依法申请一并宣告婚姻无效。如果某女之前已经提起宣告婚姻无效的民事诉讼且已被法院立案,之后又起诉婚姻登记机关错误办理婚姻登记亦被法院立案,后续行政诉讼案件应当中止审理,等待民事诉讼的处理结果。

8.行政诉讼中适用《民事诉讼法》的情形:行政诉讼的期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等,以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督,《行政诉讼法》未规定的,适用《民事诉讼法》的规定。

三、规范性文件附带审查

公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规章以外的规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查。

(一)管辖:一并请求对所依据的规范性文件审查的,由行政行为案件管辖法院一并审查。

(二)一并审查请求提出期限:应当在第一审开庭审理前提出;有正当理由的,也可以在法庭调查中提出。

(三)制定机关的陈述权:法院在对规范性文件审查过程中,发现规范性文件可能不合法的,应当听取规范性文件制定机关的意见。制定机关申请出庭陈述意见的,法院应当准许。行政机关未陈述意见或者未提供相关证明材料的,不能阻止法院对规范性文件进行审查。

(四)审查方法:法院对规范性文件进行一并审查时,可以从规范性文件制定机关是否超越权限或者违反法定程序、作出行政行为所依据的条款以及相关条款等方面进行。具体而言,存在下列情形之一的,属于规范性文件不合法:

1.超越制定机关的法定职权或者超越法律、法规、规章的授权范围的;

2.与法律、法规、规章等上位法的规定相抵触的;

3.没有法律、法规、规章依据,违法增加公民、法人和其他组织义务或者减损公民、法人和其他组织合法权益的;

4.未履行法定批准程序、公开发布程序,严重违反制定程序的;

5.其他违反法律、法规以及规章规定的情形。

(五)审查结果:法院经审查认为行政行为所依据的规范性文件合法的,应当作为认定行政行为合法的依据;经审查认为规范性文件不合法的,不作为法院认定行政行为合法的依据,并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议,并可以抄送制定机关的同级人民政府、上一级行政机关、监察机关以及规范性文件的备案机关。

(六)司法建议:规范性文件不合法的,法院可以在裁判生效之日起3个月内,向规范性文件制定机关提出修改或者废止该规范性文件的司法建议。规范性文件由多个部门联合制定的,法院可以向该规范性文件的主办机关或者共同上一级行政机关发送司法建议。接收司法建议的行政机关应当在收到司法建议之日起60日内予以书面答复。情况紧急的,法院可以建议制定机关或者其上一级行政机关立即停止执行该规范性文件。

(七)备案:法院认为规范性文件不合法的,应当在裁判生效后报送上一级法院进行备案。涉及国务院部门、省级行政机关制定的规范性文件,司法建议还应当分别层报最高人民法院、高级人民法院备案。

(八)审判监督程序:各级法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现规范性文件合法性认定错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论。最高法院对地方各级法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级法院对下级法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现规范性文件合法性认定错误的,有权提审或者指令下级法院再审。

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